胡建濤衢州市中級(jí)人民法院，浙江　　衢州　324000

第三人撤銷之訴實(shí)務(wù)探析

胡建濤
衢州市中級(jí)人民法院，浙江衢州324000

第三人撤銷之訴在整個(gè)訴的理論中屬于一種補(bǔ)救之訴，主要就是保障案外第三人因客觀原因未參加原審訴訟，或者原審訴訟對(duì)其權(quán)利義務(wù)有直接或間接的影響，而賦予第三人可以對(duì)一個(gè)與他有關(guān)聯(lián)性的生效判決、裁定、調(diào)解予以撤銷的權(quán)利。特別是爭(zhēng)對(duì)虛假訴訟，第三人撤銷之訴在新《民事訴訟法》司法解釋出臺(tái)后，讓因?yàn)樘摷僭V訟對(duì)其利益產(chǎn)生影響的第三人可以充分的行使撤銷權(quán)，維護(hù)第三人合法權(quán)益。關(guān)鍵詞:撤銷之訴;司法解釋;虛假訴訟

根據(jù)立法原意，我國(guó)的第三人撤銷之訴，是指當(dāng)案件以外的第三人因不可歸責(zé)于己的事由而未參加原案審理，但原案的審理結(jié)果損害其利益，可以請(qǐng)求法院撤銷或改變?cè)干袥Q、裁定、調(diào)解書中對(duì)其不利部分的訴訟程序。2015年1月30日，通過了最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的解釋，對(duì)于第三人撤銷之訴又賦予了新的內(nèi)容，本文將進(jìn)行理論分析，并在司法實(shí)踐的領(lǐng)域提出法院對(duì)第三人撤銷虛假訴訟之訴的對(duì)策。

一、第三人撤銷之訴的定義、構(gòu)成要件與立法目的

新《民事訴訟法》司法解釋，第295條細(xì)化了第三人撤銷之訴的定義，并在第297條規(guī)定四類不予受理的情形，且在第301條明確了和再審程序銜接的問題。第三人撤銷之訴最關(guān)鍵的就是規(guī)定:因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部?jī)?nèi)容錯(cuò)誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。我國(guó)民事訴訟法對(duì)于案外人對(duì)于自己權(quán)益保護(hù)的救濟(jì)途徑，一開始在法律設(shè)置的時(shí)候并不是十分的合理，案外人申請(qǐng)?jiān)賹?、案外人不能充分的保護(hù)第三人合法權(quán)益，所以探索一種新的制度是非常必要的。新民訴法根據(jù)理論要求和實(shí)踐要求創(chuàng)設(shè)了第三人撤銷之訴，想必會(huì)對(duì)保護(hù)第三人權(quán)益帶來新的生機(jī)。而新《民事訴訟法》司法解釋帶來了更加充滿可操作性的內(nèi)容。下面從訴的理論和第三人撤銷之訴構(gòu)成要件進(jìn)行分析。

(一)訴的理論分析

1．第三人撤銷之訴在訴的理論中系一種事后補(bǔ)救的類型

訴，系當(dāng)事人對(duì)于自己權(quán)益受到侵害后，向有關(guān)機(jī)構(gòu)提出具體意思表示的一種形式，主要是要求保護(hù)權(quán)益。當(dāng)事人向法院提出某種訴求，一般都是從直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系角度出發(fā)，我們可以說是一種“初”訴，在該“初”訴之前并沒有其他訴來阻卻該訴的程序運(yùn)行。故在法院的訴當(dāng)中規(guī)定了一審、二審之訴，保障了大部分的“初”訴。而第三人撤銷之訴和再審程序、案外人異議之訴都是對(duì)于生效判決裁定的事后補(bǔ)救之訴。

2．第三人撤銷之訴應(yīng)有訴的關(guān)聯(lián)性

第三人撤銷之訴其本意就是要與原訴有必然的聯(lián)系，這種聯(lián)系是嚴(yán)格的法律意義上的聯(lián)系，必須原訴的判決、裁定、調(diào)解對(duì)其權(quán)益有損害，不然就不能構(gòu)成“撤銷”之訴。

3．第三人撤銷之訴被損害的權(quán)益因具有訴的合法性

原訴的訴訟活動(dòng)系當(dāng)事人通過合法、合理的依據(jù)，通過訴訟活動(dòng)的法定程序進(jìn)行審查，最后得出的生效判決。案外人認(rèn)為其侵害自己的權(quán)益，提出撤銷之訴，那么自己的權(quán)益應(yīng)該有明確的合法性，不然撤銷之訴就沒有訴的利益了，對(duì)于不合法的權(quán)益，就不能通過法院的訴訟來保護(hù)。

(二)構(gòu)成要件分析

主體要件。該提起撤銷之訴當(dāng)事人為原訴的案外人，且未參加原訴的原因是因?yàn)椴荒軞w責(zé)于本人的事由。新《民事訴訟法》司法解釋第295條明確了4中情形都是不能歸責(zé)于本人的事由。

實(shí)體條件。有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書部分或全部?jī)?nèi)容錯(cuò)誤。實(shí)體上的錯(cuò)誤為第三人撤銷之訴的具體要求，如果沒有實(shí)體上的錯(cuò)誤，只有程序上的瑕疵很難提起撤銷訴訟。［1］

結(jié)果要件。損害了第三人的民事權(quán)益。自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月為時(shí)間條件。如果實(shí)體上的錯(cuò)誤僅僅是對(duì)原訴當(dāng)事人有利害關(guān)系，那么原訴當(dāng)事人可以通過申請(qǐng)?jiān)賹彽某绦騺砭葷?jì)，就不用第三人提出撤銷。

管轄權(quán)規(guī)定。向作出生效判決、裁定、調(diào)解書的法院起訴為管轄權(quán)規(guī)定。原訴的法院對(duì)于案件的實(shí)體處理有更全面的了解，放在原訴法院有利于保障各方當(dāng)事人的權(quán)益。［2］

與虛假訴訟的聯(lián)系。新《民事訴訟法》司法解釋第301條明確了如果第三人撤銷之訴和再審程序有重疊的，應(yīng)以再審程序優(yōu)先，將第三人撤銷之訴并入再審程序，但如果發(fā)現(xiàn)有惡意串通的，那么中止再審程序，先審理第三人撤銷之訴。這就是對(duì)于如果存在虛假訴訟的情形不應(yīng)該通過原案再審程序處理，應(yīng)該給第三人一個(gè)抗辯的權(quán)利，更有利于查清案件事實(shí)。

(三)從實(shí)體意義和程序意義兩方面來認(rèn)識(shí)該制度的設(shè)立目的

按照程序法定的實(shí)質(zhì)正義，法律的價(jià)值之一是公平正義，追求平等的保護(hù)每位公民的權(quán)益，在第三人權(quán)益出現(xiàn)損害時(shí)自然要予以保護(hù)，并且要?jiǎng)?chuàng)設(shè)出一種更有利的方法，在此基礎(chǔ)上，第三人撤銷之訴應(yīng)運(yùn)而生。新的《民事訴訟法司法解釋》在程序上給予案外第三人更多的權(quán)利，創(chuàng)新性的提出了與再審程序的銜接，提出了如果系惡意訴訟，第三人撤銷之訴優(yōu)先的原則。

二、第三人撤銷之訴的性質(zhì)

(一)第三人撤銷之訴是訴的分類中的變更之訴

根據(jù)訴的性質(zhì)和內(nèi)容，可分為確認(rèn)之訴、給付之訴、變更之訴。確認(rèn)之訴，是指由法院依法確認(rèn)當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的民事法律關(guān)系是否存在或者存在狀態(tài)如何的訴。給付之訴，是指由法院判令相對(duì)人履行特定民事義務(wù)的訴，包括財(cái)產(chǎn)給付之訴和行為給付之訴。變更之訴，是指由法院依法判令改變或消滅某一現(xiàn)存民事法律關(guān)系的訴。第三人撤銷之訴，指的是原案以外第三人要求撤銷原案有錯(cuò)的判決、裁定和調(diào)解書，即改變已經(jīng)由審判程序確定的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此屬于變更之訴［3］［4］。

(二)第三人撤銷之訴是一種特殊民事訴訟救濟(jì)程序

普通的救濟(jì)途徑是指當(dāng)事人對(duì)于自己權(quán)利義務(wù)受到損害后向人民法院提出訴訟，請(qǐng)求裁決，而第三人撤銷之訴是請(qǐng)求改變或撤銷已生效的判決、裁定和調(diào)解書，顯然不屬于普通的救濟(jì)程序。新《民事訴訟法》司法解釋第301條對(duì)于第三人撤銷之訴有了更特殊的規(guī)定，如果與再審程序相沖突，一般以再審程序?yàn)橹鳎绻婕暗綈阂獯ǖ奶摷僭V訟，第三人撤銷之訴應(yīng)該先行審理。

(三)第三人撤銷之訴在程序上屬于事后救濟(jì)程序

普通的民事訴訟當(dāng)事人可以在訴訟開始之前申請(qǐng)調(diào)解和和解，在案件起訴受理后，裁判文書是否生效是劃分事前救濟(jì)程序與事后救濟(jì)程序的標(biāo)準(zhǔn)。事后救濟(jì)是指在裁判文書生效以后，當(dāng)事人還對(duì)自己的利益不夠滿足而謀求的救濟(jì)程序。第三人撤銷之訴規(guī)定的很明確就是非因本人事由而未能參加訴訟的，且必須在判決、裁定和調(diào)解書生效后方可提起，如果是在訴訟過程中發(fā)現(xiàn)權(quán)益可能受到損害，完全可以通過申請(qǐng)參加到正在進(jìn)行的訴訟中來的方式來保證自己的權(quán)益不受侵害。

三、在司法實(shí)踐中法院對(duì)第三人撤銷虛假訴訟之訴的相關(guān)對(duì)策

目前在法院的訴訟活動(dòng)中存在一部分的惡意串通虛假訴訟，第三人撤銷之訴的本意除了有效的保障因關(guān)聯(lián)訴訟給第三人帶來的損害，更大的意義上體現(xiàn)了打擊虛假訴訟的具體要求。

(一)虛假訴訟的含義及具體要件

虛假訴訟是指，當(dāng)事人通過惡意串通，通過向法院訴訟的方式，達(dá)到某種不合法的目的。其向法院陳述的事實(shí)、提交的證據(jù)、參加的當(dāng)事人都是全部或部分虛假，且存在雙方當(dāng)事人的惡意串通。［5］

虛假訴訟的前提就是要求雙方當(dāng)事人串通，如果一方當(dāng)事人作出虛假的陳述或者提交虛假的材料，偽造身份參加訴訟，那是一種規(guī)避訴訟的行為，其可能帶來直接的后果就是承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

虛假訴訟的具體行為就是，在訴訟中陳述虛假的事實(shí)，該事實(shí)系雙方當(dāng)事人惡意串通或者提供偽造、變?cè)斓淖C據(jù)材料，表現(xiàn)在法院的訴訟過程中一般都是調(diào)解結(jié)案，而且案件一般都是金錢給付的案件居多，一般調(diào)解結(jié)案后會(huì)主動(dòng)履行，大多數(shù)不通過法院執(zhí)行。

虛假訴訟的后果就是對(duì)案外的第三人的實(shí)際利益產(chǎn)生影響，而且一般都是負(fù)面的影響，這種影響會(huì)存在兩種情形，一種是直接影響，就是對(duì)案外人的利益產(chǎn)生具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的影響。一種是間接的影響，就是對(duì)案外人的利益產(chǎn)生一種負(fù)面影響，但并不是直接的產(chǎn)生具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

(二)法院在司法實(shí)踐中如何對(duì)待虛假訴訟

虛假訴訟對(duì)于法院的司法資源和司法的嚴(yán)肅性是一個(gè)浪費(fèi)和挑戰(zhàn)，而且會(huì)極大的影響法院的公信力，讓案外第三人的利益得不到切實(shí)有效的保護(hù)。在司法實(shí)踐中對(duì)于虛假訴訟法院一般有以下幾種表現(xiàn)形式。

1．法院經(jīng)過調(diào)查，主動(dòng)依職權(quán)進(jìn)行審查，通過案件的再審撤銷判決、裁定、調(diào)解，如果有違反民事訴訟或者涉及刑事，會(huì)對(duì)其采取拘留、罰款或移送公安處理。要讓法院對(duì)于案件有虛假訴訟的審查前提就是案外人需要承擔(dān)很多額外的舉證責(zé)任，要法院依據(jù)職權(quán)審查，前提就是確有虛假訴訟，難度較大。

2．案外人向法院申請(qǐng)?jiān)賹?，根?jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定，案外人對(duì)駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯(cuò)誤損害其民事權(quán)益的，可以自執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起六個(gè)月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。案外人申?qǐng)?jiān)賹彽那疤峋褪怯袌?zhí)行異議之訴，如果沒有執(zhí)行異議之訴作為橋梁，法院不會(huì)直接受理。

3．第三人撤銷之訴，相對(duì)于前面兩種方式，第三人撤銷之訴對(duì)于當(dāng)事人來說更加的便利，只要符合新《民事訴訟法》司法解釋規(guī)定的情形，并且有材料證明，法院一般都會(huì)受理，法律設(shè)定上給更多權(quán)益受到損害的第三人更加有力的維護(hù)武器。

(三)法院對(duì)涉及虛假訴訟的第三人撤銷之訴的處理

對(duì)于涉及虛假訴訟的第三人撤銷之訴，筆者認(rèn)為站在更有利于保護(hù)案外人權(quán)益角度去考慮，只要有初步的證據(jù)證明與虛假訴訟有聯(lián)系，法院均應(yīng)受理。

1．立案審查:對(duì)于涉及虛假訴訟的第三人虛假訴訟，當(dāng)事人向法院提交材料后，法院只應(yīng)按照新《民事訴訟法》司法解釋的規(guī)定情形，提供了相應(yīng)的基礎(chǔ)證明材料，就應(yīng)該按照立案登記制度的要求予以受理。

2．案件受理費(fèi):法院對(duì)于案件受理費(fèi)一般是有兩種，一種是案件收取，一般是80元，一種是按照標(biāo)的，遞增比例受理。一般法院是按照標(biāo)的受理，但是依照虛假訴訟案件的標(biāo)的受理還是按照案外人的債權(quán)標(biāo)的受理存在爭(zhēng)議，筆者認(rèn)為應(yīng)該按照債權(quán)人的債權(quán)標(biāo)的收取更加的合理。

3．保障第三人的權(quán)益:第三人撤銷之訴應(yīng)該保障第三人的權(quán)益，保證庭審的訴訟權(quán)利，充分聽取第三人的意見。在惡意串通的情況下視情況是否可以進(jìn)行刑事處罰的打擊。

綜上，第三人撤銷之訴在司法實(shí)踐中并不僅僅是對(duì)案外人的一種救濟(jì)保護(hù)，在一定意義上是法院授予案外第三人對(duì)于法院司法活動(dòng)的監(jiān)督，其最終的目的就是保障市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的良性運(yùn)行，保障更廣大人民群眾的根本利益。

［1］胡軍輝，廖永安．論案外第三人撤銷之訴［J］．政治與法律，2007 (5):34．

［2］董露，董少謀．第三人撤銷之訴探究［J］．西安財(cái)經(jīng)學(xué)院學(xué)報(bào)，2012 (6):15．

［3］鄭夏．我國(guó)第三人撤銷之訴制度的構(gòu)建［J］．蘭州學(xué)刊，2012(8):56．

［4］第三人撤銷之訴——所謂由法律上利害關(guān)系人之第三人［J］．月旦法學(xué)雜志，2003(8):42．

［5］傅郁林．新民事訴訟法中的程序性合意機(jī)制［J］．比較法研究，2012 (5):22．

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