李光澤

煙臺(tái)大學(xué)法學(xué)院，山東　煙臺(tái)　264000

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淺論董事的忠實(shí)義務(wù)

李光澤

煙臺(tái)大學(xué)法學(xué)院，山東煙臺(tái)264000

董事忠實(shí)義務(wù)表現(xiàn)為董事不得因?yàn)樽约旱纳矸荻芤?、不能與公司開(kāi)展不合法的競(jìng)爭(zhēng)、不能與該公司從事自我交易、不能利用公司的財(cái)產(chǎn)、信息、商事機(jī)會(huì)。為了避免股東和公司的收益受到虧損，董事的義務(wù)應(yīng)該規(guī)定的更加充分具體。

忠實(shí)義務(wù)；自我交易；競(jìng)業(yè)禁止

隨著公司法的發(fā)展，公司的管理結(jié)構(gòu)發(fā)生了相應(yīng)的變化，董事的權(quán)利和影響的范圍也變大了。為了避免股東權(quán)利濫用，維護(hù)公司及其他股東的利益，董事的義務(wù)應(yīng)該規(guī)定的更加充分具體，忠實(shí)義務(wù)是董事義務(wù)中最本質(zhì)的義務(wù)。

一、董事忠實(shí)義務(wù)的含義

董事的忠實(shí)義務(wù)也可以稱(chēng)為忠誠(chéng)義務(wù)，指董事在辦理公司業(yè)務(wù)期間要對(duì)公司懷有虔誠(chéng)的心，不能為了本人或第三人的好處，使公司的利益受到侵害，要把公司的福利放在第一位。

在我國(guó)的公司法中，董事不但是公司的代表人，亦是公司的受委托人，董事忠實(shí)義務(wù)在我國(guó)的公司法中有兩重地位：一方面可以減少董事濫用職權(quán)的活動(dòng)，激勵(lì)公司穩(wěn)定、和諧的發(fā)展，維持我國(guó)經(jīng)濟(jì)的平穩(wěn)發(fā)展，加快我國(guó)經(jīng)濟(jì)成長(zhǎng)的步伐；另一方面能夠使我國(guó)的公司法同國(guó)際接軌，更具專(zhuān)業(yè)性和實(shí)用性。

二、董事忠實(shí)義務(wù)的表現(xiàn)方式

(一)董事不得因?yàn)樽约旱纳矸荻芤?/p>

董事的身份就像合伙組織的合伙人身份一樣，它給人的感覺(jué)就是這個(gè)人有管理和執(zhí)行公司事務(wù)的權(quán)利，如果董事為了自己的利益濫用這種權(quán)力，就會(huì)損害公司的利益。董事是公司的代表人，在進(jìn)行對(duì)外的交易活動(dòng)時(shí)，不能收取賄賂、也不能收受某種隱秘的好處或許諾的好處。

若是董事違背了這類(lèi)義務(wù)，使本人得到了好處，無(wú)論這類(lèi)好處的存在形式是什么，比如手續(xù)費(fèi)、好處費(fèi)，都應(yīng)該把得到的東西交給公司。

(二)董事不能與公司開(kāi)展不合法的競(jìng)爭(zhēng)

董事作為公司的管理人員，應(yīng)當(dāng)用自己的智慧為公司服務(wù)，不能為了本人或別人的收益而與公司開(kāi)展不合法的競(jìng)爭(zhēng)，在我國(guó)的公司法中，稱(chēng)為競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，即不能為了本人或別人的收益進(jìn)行損害公司收益的活動(dòng)或從事公司經(jīng)營(yíng)范疇內(nèi)的事務(wù)。如果董事這么做了，在一定的期間內(nèi)，公司可以請(qǐng)求把董事得到的利益收歸公司。

(三)董事不能與該公司從事自我交易

董事作為公司的代表人，不能跟董事辦公的公司簽訂契約，讓渡公司的資產(chǎn)，也不能把本人的資產(chǎn)讓渡給公司，由公司給董事提供貸款或者對(duì)給董事提供貸款的第三人提供擔(dān)保。這就是自我交易禁止義務(wù)。包括自我合同、自我貸款、自我就業(yè)三種表現(xiàn)方式。

(四)董事不能泄露本公司的秘密

“商業(yè)秘密是指不被民眾通曉，可以給商業(yè)秘密的所有人和使用人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)效能，具備實(shí)用性并且被采用了秘密措施保護(hù)的有關(guān)經(jīng)營(yíng)和科技的消息”。如果董事透露了公司的商業(yè)機(jī)密，給公司的收益造成了虧損，就要擔(dān)當(dāng)一定的法律責(zé)任。董事承擔(dān)這項(xiàng)義務(wù)的期間，既應(yīng)包括董事任職的在職期間，也應(yīng)包括董事離開(kāi)崗位以后的法定期間。

(五)董事不能利用公司的財(cái)產(chǎn)、信息、商事機(jī)會(huì)

“沒(méi)有經(jīng)過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)的準(zhǔn)許，董事，公司的高級(jí)管理人員不能為自己或他人謀取不正當(dāng)利益而使用公司的財(cái)產(chǎn)、信息和商事機(jī)會(huì)”。公司的財(cái)產(chǎn)是非常重要的，是辦理公司事務(wù)時(shí)的物質(zhì)要求，是確保公司信譽(yù)的重要途徑，是擔(dān)當(dāng)責(zé)任時(shí)的基礎(chǔ)。如果為了本人或別人的收益利用了公司的財(cái)產(chǎn)和商事機(jī)會(huì)，使股東或公司的利益受到了虧損，那么這名董事應(yīng)當(dāng)對(duì)公司收益受到的虧損擔(dān)當(dāng)一定的法律責(zé)任。

三、對(duì)我國(guó)董事忠實(shí)義務(wù)的檢討

在我國(guó)的公司法中，董事的權(quán)利責(zé)任還不夠具體，可以基于我國(guó)公司發(fā)展中的實(shí)際情況，借鑒吸收其他國(guó)家公司法中的優(yōu)秀制度，完善我國(guó)的董事責(zé)任制度。

(一)應(yīng)對(duì)自我交易進(jìn)行擴(kuò)張解釋

我國(guó)《公司法》第148條規(guī)定：“董事、高管不能為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者與他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)。”從該條的表面意思來(lái)看，自我貿(mào)易的主體只是指董事和高管，包含的范疇有點(diǎn)狹隘，跟制止自我貿(mào)易的正本內(nèi)涵不太符合。

首先，對(duì)該條規(guī)定可以進(jìn)行擴(kuò)大第一，主體上，除了董事和高管之外，還應(yīng)當(dāng)包含跟他們有利益瓜葛的人，他們的合伙人、擔(dān)當(dāng)董事職務(wù)的別的公司、其他由于董事在公司中的職位而跟公司進(jìn)行貿(mào)易往來(lái)的與董事有親戚關(guān)系或其他福利關(guān)系的人，包含了法人，也包含自然人；第二，利益范圍上，既包含了直接交易，也包含了間接交易；而交易方式上，既包括雙方民事行為，也包括單方的民事行為。

其次，規(guī)定董事在進(jìn)行自我交易時(shí)，必須對(duì)利害關(guān)系進(jìn)行披露、來(lái)達(dá)到維護(hù)交易公平的目的。最后，規(guī)定進(jìn)行自我交易的法律后果，以及是否可以進(jìn)行自我交易有無(wú)利害關(guān)系的董事決定。

(二)靈活使用競(jìng)業(yè)禁止的法律規(guī)定

我國(guó)《公司法》規(guī)定競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)是：“董事、高級(jí)管理人員不能自己從事也不能幫別人從事跟他所在的公司一樣的業(yè)務(wù)活動(dòng)或者會(huì)造成公司業(yè)務(wù)虧損的活動(dòng)。進(jìn)行上述行為的.他所得的收入應(yīng)當(dāng)收歸公司?！痹谶@里需要知道.“自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)”的目的都是為了自己的利益而進(jìn)行的。對(duì)于競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，從現(xiàn)在世界的立法趨勢(shì)看來(lái)，慢慢傾向于放松。相比較來(lái)講，我國(guó)的公司法的規(guī)定就有點(diǎn)嚴(yán)厲了，如果一律規(guī)定董事違背競(jìng)業(yè)禁止的行為沒(méi)有效力，有可能對(duì)交易安全有害，也可能使不知情第三人的利益受到虧損。正確的行為應(yīng)該是由法律明確競(jìng)業(yè)禁止的具體規(guī)定，但是前提是必須保證不會(huì)損害公司的利益，對(duì)有利于公司的交易，即使是“競(jìng)業(yè)”，也不需要全部否定。

隨著時(shí)代的發(fā)展，董事的權(quán)利不斷的擴(kuò)大，怎樣更好的保護(hù)公司和股東的利益成為現(xiàn)在的重要問(wèn)題，首先解決這個(gè)問(wèn)題的辦法就是不斷充實(shí)忠實(shí)義務(wù)的相關(guān)內(nèi)容，讓董事誠(chéng)心誠(chéng)意地為公司辦事。我國(guó)也應(yīng)當(dāng)根據(jù)現(xiàn)實(shí)需要，基于我國(guó)實(shí)際情況，借鑒別國(guó)的法律，繼續(xù)完善我國(guó)公司法中對(duì)于董事忠實(shí)義務(wù)的規(guī)定。

[1]金海平.日本股份公司的董事義務(wù)與責(zé)任[J].日本研究，2003(4).

[2]Robert W.Hamilton：The Law Of Corporations，ALLE.R.378.

[3]H.A.J.Ford，principles of Company Law(1986)8ch.APP.1035.

[4]許傳璽，美國(guó)法律研究院.公司治理原則：分析與建議(上卷)[M].樓建波，陳煒恒，朱征夫，李騏等譯.北京：法律出版社，2006：328-329.

D922.291.91

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