張建榮

東莞市東莞公證處，廣東　東莞　523129

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關(guān)于涉外民事關(guān)系法律適用法若干爭議問題的探究

張建榮

東莞市東莞公證處，廣東東莞523129

涉外民事關(guān)系法律適用法是指公民涉及到與國外有關(guān)的民事關(guān)系事件，解決當(dāng)事人雙方的矛盾，維護(hù)雙方利益，適用于本國與國外的法律。在涉外民事關(guān)系法律適用性解決民事關(guān)系的問題上，在適用法運(yùn)用中存在了很多爭議問題。本文以涉外民事關(guān)系法律適用法為研究對象，對其法律存在的若干爭議問題展開了論述。

涉外民事關(guān)系法律適用法；爭議問題；國際私法

一、有關(guān)“涉外民事關(guān)系”的爭議

對于“涉外”的定義在涉外經(jīng)濟(jì)合同法中有所體現(xiàn)，一九八八年最高人民法院將涉外因素上升到法律層次。隨后對涉外因素的解釋更加廣泛具體，擴(kuò)展到當(dāng)事人的住所等私人空間。但我國對涉外民事關(guān)系中的“涉外”解釋并不是很清晰明確，存在諸多爭議，在處理有關(guān)國際間的民事關(guān)系案件中造成了不便，有學(xué)者提議對涉外做出明確的解釋規(guī)定，一些常委委員也有這樣的想法。對于涉外的定義不能模糊不清，涉外民事關(guān)系不僅對于公民的利益有重要意義，嚴(yán)重情況下會(huì)涉及到外交問題，影響到國家之間的關(guān)系。涉外的定義不能僅從主體上盲目做出規(guī)定，涉外民事關(guān)系看起來是一個(gè)很抽象的概念，但也不能抽象地對其進(jìn)行討論，涉外民事案件是真實(shí)存在的，對于民事關(guān)系的處理要與法律適用緊密聯(lián)系，這說明法律適用性僅是針對涉外而言[1]。

針對涉外民事關(guān)系法律適用的理解首先從涉外與法律適用兩個(gè)方面來理解，涉外是針對于國外而言，針對于本國國民在國外的利益，但這不是絕對的，當(dāng)事人無論是否身在國外，涉及到涉外民事關(guān)系的利益，也算是在涉外民事關(guān)系的范疇之內(nèi)，也有一些事件發(fā)生在國外，但卻并不屬于涉外民事關(guān)系，法律適用是國際上通用的準(zhǔn)則，能夠正確解決雙方的矛盾，維護(hù)雙方的各自利益。所以對于涉外民事關(guān)系的“涉外”做出正確的規(guī)定，明確哪些情況是屬于其范疇之內(nèi)，這也決定了在具體確定“涉外”問題上存在爭議。存在爭議的地方主要在于如何對國內(nèi)民事關(guān)系與涉外民事關(guān)系加以區(qū)分，是否涉及到與國外相關(guān)的因素就可以判斷為與之相關(guān)的時(shí)間屬于誰民事關(guān)系，在法律適用中如何確定當(dāng)事人雙方的地位，法律適用是否都能夠尊重雙方各自的立場，體現(xiàn)公平性，體現(xiàn)出法律尊嚴(yán)，真實(shí)做到處理結(jié)果使雙方都感到滿意，真正解決矛盾，真正維護(hù)雙方的利益。

二、關(guān)于強(qiáng)制性規(guī)定的爭議

過去在公共秩序保留制度中有強(qiáng)制性的內(nèi)容，對強(qiáng)制性規(guī)定各國規(guī)定不一，有的國家有相關(guān)條款規(guī)定，有的國家沒有相關(guān)的條款規(guī)定。在我國的涉外民事關(guān)系法律適用法中對于強(qiáng)制性是這樣規(guī)定的：針對現(xiàn)行法律中有強(qiáng)制性規(guī)定的，強(qiáng)制性規(guī)定可以直接適用。關(guān)于強(qiáng)制性規(guī)定在第四條中有所體現(xiàn)。

國內(nèi)學(xué)者對強(qiáng)制性規(guī)定的分類、具體內(nèi)容以及公共秩序保留制度有一定的論述，但論述數(shù)量并不多，研究并不深入。對于第四條的理解，強(qiáng)制性規(guī)定與任意性是相對性的關(guān)系，法律是不允許當(dāng)事人決定的自主性與選擇適用性；在實(shí)體規(guī)范中有所表現(xiàn)，程序規(guī)范中也有體現(xiàn)，直接適用絕大多數(shù)是針對于實(shí)體規(guī)范而言；涉外民事關(guān)系法律適用法中的強(qiáng)制性規(guī)定與其它法律具有兼容性，其它法律的強(qiáng)制性規(guī)定適用于處理涉外民事關(guān)系案件，但適用性并不是絕對的，如在婚姻法中對結(jié)婚年齡的規(guī)定男性適婚年齡為22周歲，女性適婚年齡為20周歲，這只是普通立法中的強(qiáng)制性規(guī)定，并不適用于與涉外民事關(guān)系相關(guān)的強(qiáng)制性規(guī)定，也就是在我國的公民，如果其另一半是國外友人，兩人都滿足我國婚姻法的適婚年齡，根據(jù)法律規(guī)定可以結(jié)婚成為夫妻，這不涉及到涉外民事關(guān)系，但是對于結(jié)婚條件的法律適用上，按照居住地等條件，結(jié)合涉外民事關(guān)系法律適用法，本國法律與國外法律同樣適用，滿足兩國法律要求即可，也就是說雙方都滿足于法律上其它方面的規(guī)定，也滿足于適婚年齡，可以結(jié)婚成為夫妻；再以物權(quán)法來說，由法律規(guī)定物權(quán)種類與內(nèi)容，物權(quán)適用所在地的法律，這是涉外民事關(guān)系法律適用法對于財(cái)產(chǎn)物權(quán)的強(qiáng)制性規(guī)定。對于強(qiáng)制性規(guī)定與公共秩序保留制度的區(qū)別，如果是法律上強(qiáng)制性規(guī)定的內(nèi)容，公共秩序保留制度不適用，強(qiáng)制定規(guī)定從法律適用角度是可以直接適用的，根據(jù)沖突規(guī)范公共秩序保留制度首先適用于外國法律，當(dāng)我國社會(huì)公共利益受到損害時(shí)，這個(gè)時(shí)候我國法律才有適用性[2]。

三、關(guān)于規(guī)避問題的爭議

大多數(shù)學(xué)者提出對規(guī)避的規(guī)定，目前一些國家做出了對規(guī)避問題的規(guī)定。我國臺(tái)灣也對其問題作出了規(guī)定。強(qiáng)制性規(guī)定與公共秩序保留制度、規(guī)避三者之間有一定的關(guān)系，在制定確立涉外適用法中需要對前兩者進(jìn)行研究，然后再對后者作出規(guī)定。關(guān)于規(guī)避問題，涉及的爭議主要有規(guī)避的對象，強(qiáng)制性規(guī)定一般是規(guī)避的對象，這種強(qiáng)制性規(guī)定與其它法律具有一定的兼容性，對涉及到民商事法有關(guān)的規(guī)定，還要針對具體情況的法律適用性加以慎重區(qū)分研究。第二個(gè)存在爭議的是規(guī)避手段，規(guī)避手段簡單來說將本應(yīng)該使用的法律通過連接因素的改變，進(jìn)而轉(zhuǎn)換成有利于保

障當(dāng)事人權(quán)益的法律適用，適用法律因連接因素而不同，從形式上來說規(guī)避是合法的，但實(shí)質(zhì)上的合法性不確定，有一定的查明難度。最后是規(guī)避的可能性，盡管規(guī)避的是外國法，但國內(nèi)法也有可能規(guī)避，所以被規(guī)避的既可以是外國法，也可以是國內(nèi)法，如果國內(nèi)法被規(guī)避了，如何處理這種情況還存在爭論，針對外國法的規(guī)避處理難度更大了。上述提到的三個(gè)問題，目前缺乏妥善的解決辦法，所以對規(guī)避問題的規(guī)定還不明確。

四、關(guān)于反致問題的爭議

反致在適用法中明確規(guī)定是不適用的，對反致的規(guī)定有持贊成意見的，也有持反對意見的。國外立法中，對其理論作出了規(guī)定，各國對于反致的條件有不同的規(guī)定。其中贊成對反致作出規(guī)定的主要理由有能夠更好地與本國法適用，與相同法律具有適用性，體現(xiàn)出一致公平性。

一直發(fā)展到今天，國際私法越來越具有統(tǒng)一化的特點(diǎn)，這為解決涉外民事關(guān)系案件提供了統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，為問題的解決帶來了方便，但是并未改變反致基本條件存在的現(xiàn)實(shí)，不能將反致的可能性與必須性混為一談，這是兩個(gè)問題。關(guān)于法律適用的問題，要堅(jiān)持實(shí)事求是的原則，不應(yīng)把太多的目光關(guān)注在適用于本國法上，受到?jīng)_突規(guī)范不同的影響，指向哪個(gè)國家的法律也會(huì)不同，從中可以看出贊成對反致作出規(guī)定的最后一條理由有一定的合理性，但真正實(shí)施起來有一定的難度，即民事關(guān)系能夠找到與之相適用的相同法律，如果這種適用性成為普遍實(shí)現(xiàn)解決涉外民事關(guān)系的形式可能性不大，也很難突出一致公平性[3]。相反的是如果針對一國沖突規(guī)范，相同的民事關(guān)系與相同性的實(shí)體法律具有適用性，體現(xiàn)出一致公平性。當(dāng)反致被規(guī)定之后，對主要國家民事關(guān)系法律適用是如何規(guī)定進(jìn)行查明，本國制定出與其銜接的規(guī)定，才能發(fā)揮出反致的作用，這要求各國保持法律適用正確處理民事關(guān)系的規(guī)定具有基本的一致性，保持長期不變，很明顯這具有不可能性。

五、結(jié)論

從上述可知，本文從四個(gè)方面對涉外民事關(guān)系法律適用法若干爭議問題展開了論述。關(guān)于涉外民事關(guān)系法律適用存在著若干爭議問題，本文指出了四個(gè)方面存在的問題進(jìn)行了研究，這些問題普遍存在，其解決亟待國際上遵循公平公正的原則共同努力，共同尋求涉外民事關(guān)系處理的發(fā)展道路。

[1]呂巖峰.關(guān)于涉外合同法律適用問題的法律實(shí)踐[J].法治研究，2013：35-40.

[2]王慧.論我國涉外民事關(guān)系法律選擇方法的構(gòu)建基礎(chǔ)與體系展開[J].法學(xué)評(píng)論，2015：50-59.

[3]李鳳琴.涉外民事關(guān)系法律適用中的強(qiáng)制規(guī)則的識(shí)別[J].法治研究，2014：48-55.

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2095-4379-(2016)22-0169-02

張建榮，本科，廣東省東莞市東莞公證處，申報(bào)二級(jí)公證員，研究方向：法律。