孫　震

煙臺(tái)大學(xué)，山東　煙臺(tái)　264005

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論“人體基因”人格符號(hào)財(cái)產(chǎn)權(quán)制度

孫震

煙臺(tái)大學(xué)，山東煙臺(tái)264005

理論和實(shí)踐界對(duì)人體基因財(cái)產(chǎn)化存在一定的爭(zhēng)議，保障人的自由意志、尊重生命科學(xué)是人體基因財(cái)產(chǎn)化普遍認(rèn)同的觀點(diǎn)。人類基因財(cái)產(chǎn)權(quán)的確立，有利于生物科技的發(fā)展，最終造福于人類。但是對(duì)于確定人類基因財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律制度還不是很健全，理論界的學(xué)說也是百花齊放，因此規(guī)范其法律制度，對(duì)于立法、司法、執(zhí)法等實(shí)踐活動(dòng)、保障人的尊嚴(yán)等都具有重要的意義。

人體基因；人格符號(hào)；財(cái)產(chǎn)權(quán)

一、人體基因“人格物”上權(quán)利化的理論基礎(chǔ)

法律是否有必要對(duì)人體基因確立財(cái)產(chǎn)權(quán)制度，在理論界并沒有形成統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)。但多數(shù)學(xué)者基本認(rèn)同確立財(cái)產(chǎn)權(quán)制度。其中持反對(duì)意見的學(xué)者主要考慮到對(duì)于人類尊嚴(yán)和人權(quán)都是極大挑戰(zhàn)。反之，支持的學(xué)者認(rèn)為人格符號(hào)財(cái)產(chǎn)化是對(duì)于人類自由意志的保障和對(duì)生命科學(xué)的尊重。

(一)人體基因作為“人格物”的屬性的界定

人格符號(hào)是部分人格客觀要素的符號(hào)化結(jié)果，而對(duì)于人體基因作為人格物的界定應(yīng)該慎重。具體而言，人格物，如聲音、肖像、基因與人身不可須臾分離，只能成為人格權(quán)的對(duì)象。由于現(xiàn)代科技的發(fā)展，聲音、肖像可以固定在一定的物質(zhì)載體上，成為一種視覺符號(hào)和聽覺符號(hào)。筆者借此理論進(jìn)一步推理，基因本身作為不可觸摸的資源，通過現(xiàn)代醫(yī)學(xué)技術(shù)的發(fā)展，也可以固定在意定的物質(zhì)上，成為一種具體的人格符號(hào)。

(二)人體基因作為“人格物”成為財(cái)產(chǎn)權(quán)對(duì)象的可能性

在民法角度上看，視覺符號(hào)、聽覺符號(hào)以及因基因確定的具體人格符號(hào)，具有稀缺性、效用性、可支配性，因而可以成為民事財(cái)產(chǎn)權(quán)的對(duì)象。首先就稀缺性而言，世界上沒有兩個(gè)完全相同的聲音、肖像以及基因。其次就效用性而言，人格符號(hào)依附于不同的載體之上，可以被不斷地復(fù)制，產(chǎn)生商業(yè)價(jià)值。更為重要的是人格符號(hào)可以被符釋，人們?cè)诮佑|人格符號(hào)時(shí)，有一個(gè)解碼的過程。通過這個(gè)過程可以獲得各種信息，并產(chǎn)生一定的感受，消費(fèi)者可以把這種感受移植到特定的商品服務(wù)中去，從而產(chǎn)生特定的商業(yè)價(jià)值。

二、人體基因財(cái)產(chǎn)化的規(guī)范制度

私法的核心是調(diào)整平等主體之間的法律關(guān)系。民法上的平等主體主要由法律和意思自治兩方面來調(diào)整。同樣的對(duì)于人類基因財(cái)產(chǎn)權(quán)而言，也應(yīng)該包括這兩方面的制度建設(shè)。

(一)法律的規(guī)范作用

人類基因財(cái)產(chǎn)權(quán)的合法化以及實(shí)踐運(yùn)用最終需要法律予以明確的規(guī)定。因此法律首先應(yīng)該明確人體基因是公民個(gè)人的“財(cái)產(chǎn)”，任何人不能以任何借口未經(jīng)本人同意進(jìn)行侵權(quán)，同時(shí)國(guó)家在保障人權(quán)的前提下，對(duì)于本國(guó)公民的人體基因享有管理與支配的權(quán)利；其次，本人對(duì)于自己的人體基因享有知情權(quán)、采取許可權(quán)、信息披露等相關(guān)利益的權(quán)利。最后，由于實(shí)踐中基因資源利用者的優(yōu)勢(shì)地位，在立法取向上傾向基因提供者的利益保護(hù)，包括事后的利益分享權(quán)利，在合同安排情況下，應(yīng)獲得有效的私法救濟(jì)，體現(xiàn)弱勢(shì)群體的保護(hù)立場(chǎng)。

(二)契約自治—基因材料轉(zhuǎn)移中的權(quán)利義務(wù)安排

契約自治最大的特點(diǎn)在于雙方主體可以根據(jù)自己的意志協(xié)商訂立合同。實(shí)踐中有關(guān)基因材料轉(zhuǎn)移中出現(xiàn)的所有權(quán)問題、專利所有人、商業(yè)開發(fā)中產(chǎn)生的利益分配的問題均應(yīng)該按照契約自治的規(guī)則在合同中予以確定。但是筆者認(rèn)為對(duì)于基因材料轉(zhuǎn)移后的所有權(quán)應(yīng)該歸屬于原所有者，資源使用者僅具有使用權(quán)，對(duì)于后續(xù)的商業(yè)開發(fā)所得到的利益雙方主體可以進(jìn)行協(xié)商，這樣做有助于對(duì)人格權(quán)的尊重。

三、人體基因—人格符號(hào)財(cái)產(chǎn)權(quán)制度保護(hù)的基本方向

(一)主要權(quán)能

基因上存在權(quán)益的特殊性在于其人格權(quán)益與財(cái)產(chǎn)權(quán)益并存，兩者權(quán)益也會(huì)互相影響?；蛸Y料不得用于商業(yè)化，不得為了金錢利益而在市場(chǎng)上出賣和流通，不得立即獲利。同時(shí)基因資料的提供者已為捐贈(zèng)和轉(zhuǎn)讓行為，依然享有對(duì)其基因資料和信息的支配和控制權(quán)。

(二)知情同意權(quán)

知情同意權(quán)是生命倫理的基本原則。基因是人體的人格性財(cái)產(chǎn)，人對(duì)其享有所有權(quán)。隨著醫(yī)學(xué)的發(fā)展，基因資源日益顯現(xiàn)的強(qiáng)大的功能在醫(yī)學(xué)界逐漸得到重視。但是對(duì)基因資源的提取、利用、以及存在的風(fēng)險(xiǎn)都必須注重對(duì)供體的知情同意權(quán)的保護(hù)。

(三)利益分享

基因提供者為醫(yī)學(xué)發(fā)展乃至人類的發(fā)展做出巨大的貢獻(xiàn)，按照權(quán)利義務(wù)的對(duì)等性，其理應(yīng)享有“人格性財(cái)產(chǎn)權(quán)”。當(dāng)然這樣“財(cái)產(chǎn)權(quán)”可以虛擬化，其不僅表現(xiàn)在金錢等直接的物質(zhì)利益，可以更多的享有在醫(yī)院就診、醫(yī)學(xué)貢獻(xiàn)表彰、專利權(quán)等獲取虛擬的財(cái)產(chǎn)獎(jiǎng)勵(lì)。

四、結(jié)語

在人體基因物化的背景下，法律必須保護(hù)主體的財(cái)產(chǎn)利益，也符合我國(guó)的司法實(shí)踐，更重要的是這種做法符合現(xiàn)代民法的尊重人格尊嚴(yán)的核心價(jià)值。但就目前的狀況還需要亟需解決我國(guó)人體基因作為人格物的理論知識(shí)，為司法實(shí)踐奠定良好的基礎(chǔ)。

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2095-4379-(2016)21-0220-01

孫震(1991-)，女，漢族，山東德州人，煙臺(tái)大學(xué)，法學(xué)碩士，研究方向：民商法。