楊曉冬

兗州市公證處，山東　濟(jì)寧　272100

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遺囑公證的風(fēng)險與防范

楊曉冬

兗州市公證處，山東濟(jì)寧272100

公證遺囑的效力優(yōu)先于其他形式的遺囑，同時也是風(fēng)險極高的一種公證業(yè)務(wù)。本文將從公證員辦理遺囑公證時面臨的風(fēng)險、如何防范風(fēng)險、提高公證質(zhì)量等方面談?wù)劰P者膚淺的看法。

定義；遺囑公證；風(fēng)險；防范措施

遺囑是遺囑人生前在法律允許的范圍內(nèi)，按照法律規(guī)定的方式處分其個人財產(chǎn)或者處理其他事務(wù)，并在其死亡時發(fā)生效力的單方法律行為。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國繼承法》若干問題的意見第42條規(guī)定：“遺囑人以不同形式立有數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑，其中有公證遺囑的，以最后所立公證遺囑為準(zhǔn)；沒有公證遺囑的，以最后所立的遺囑為準(zhǔn)?！爆F(xiàn)在我針對遺囑公證，從風(fēng)險和防范兩個方面，淺談一下自己的看法。

一、遺囑公證面臨的風(fēng)險

(一)來自遺囑當(dāng)事人的風(fēng)險

我國《繼承法》明確規(guī)定遺囑必須表示遺囑人的真實意思，受脅迫、欺騙所立的遺囑無效，同時《遺囑公證細(xì)則》也規(guī)定了著重審查遺囑人的身份及意思表示是否真實、有無受脅迫或者受欺詐等情況。但在實踐中，有些人為了得到遺囑人的財產(chǎn)，采用脅迫、欺詐甚至做出老有所依的承諾等手段，使遺囑人做出了違背內(nèi)心真實想法的意思表示，為將來遺囑繼承留下了重大隱患。

(二)來自公證員自身的風(fēng)險

1.公證員法律知識匱乏的風(fēng)險

由于公證員法律知識的匱乏，對其他相關(guān)法律規(guī)定的不了解、不熟悉，從而對遺囑內(nèi)容是否違反法律規(guī)定不能作出正確判斷，進(jìn)而造成公證書的無效?！豆痉ā返谄呤鶙l規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”根據(jù)這條規(guī)定，在章程沒有障礙的情況下，遺囑人可以指定受益人繼承其股東資格，但如果其所指定的收益人是公務(wù)員的話，《公務(wù)員法》第五十三條明確規(guī)定了公務(wù)員不得從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)，這樣的話受益人就不能繼承其股東資格，而只能繼承其相應(yīng)的財產(chǎn)權(quán)益了。

2.辦證過程中容易出現(xiàn)的問題和風(fēng)險

一是有關(guān)回避的問題。我國《公證法》第二十三條、《公證程序規(guī)則》第六條以及《公證員執(zhí)業(yè)管理辦法》第二十三條都規(guī)定了公證員不得為本人及近親屬辦理公證或者辦理與本人及近親屬有利害關(guān)系的公證，同時《公證法》第四十一條還規(guī)定了其處罰措施?？梢?，回避制度是公證程序中所必須遵守的，違反了這一規(guī)定不但會使公證書被撤銷，公證員也會面臨著罰款、停止執(zhí)業(yè)的處罰。

二是辦證人員的問題?！豆C程序規(guī)則》第五十三條規(guī)定：“公證機(jī)構(gòu)辦理遺囑公證，應(yīng)當(dāng)由二人共同辦理。承辦公證員應(yīng)當(dāng)全程親自辦理。特殊情況下只能由一名公證員辦理時，應(yīng)當(dāng)請一名見證人在場，見證人應(yīng)當(dāng)在詢問筆錄上簽名或者蓋章?！边@條規(guī)定看似簡單，其中卻風(fēng)險重重，它包括了以下幾個小方面：“二人共同辦理”主要表現(xiàn)在代書遺囑或打印遺囑和詢問筆錄上。即除承辦公證員外另一名公證員或工作人員可以為當(dāng)事人制作代書遺囑和詢問筆錄并在代書遺囑和詢問筆錄上簽名。

二、遺囑公證面臨風(fēng)險的防范措施

(一)強化防范意識

對于前來申辦遺囑公證的申請人，公證員要懷有一顆戒備之心，特別是有人陪同的情況下，公證員要更加謹(jǐn)慎。對于遺囑人是否受到脅迫、利誘或者欺騙，通過多次詢問和溝通，把其內(nèi)心真實的意愿挖掘出來，如公證人員發(fā)現(xiàn)遺囑人的回答可能與其真實意思不一致時，應(yīng)特別提醒遺囑人如實回答，如遺囑人仍堅持立遺囑是其真實意思表示并堅決要求辦理公證的，可以辦理，但是必須準(zhǔn)確告知其遺囑公證的法律后果，遺囑公證可以變更、撤銷以及變更、撤銷的法律程序。這樣既保護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益，又保護(hù)了我們自己。公證員在辦理遺囑公證中應(yīng)始終保持中立的態(tài)度，不去誘導(dǎo)遺囑人該怎么書寫遺囑，只要盡到告知義務(wù)即可。特別是在《遺囑公證細(xì)則》第十六條規(guī)定的特殊情形，需要錄音錄像的的情況下，公證員更不能急于求成，去誘導(dǎo)遺囑人?；乇苤贫燃词菍Υ俗詈玫脑忈?。

(二)履行告知義務(wù)

《遺囑公證細(xì)則》第十條規(guī)定，公證人員應(yīng)當(dāng)向遺囑人講解我國《民法通則》、《繼承法》中有關(guān)遺囑和公民財產(chǎn)處分權(quán)利的規(guī)定，以及公證遺囑的意義和法律后果。但此項規(guī)定過于籠統(tǒng)，沒有明確規(guī)定告知的內(nèi)容。從規(guī)范辦證程序，提高公證證明力、公信力角度出發(fā)，公證員應(yīng)當(dāng)向立遺囑人告知以下事項：設(shè)立遺囑的意義和法律后果；遺囑應(yīng)當(dāng)是本人的真實意愿；遺囑處分的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)是個人所有的財產(chǎn)以及處分他人財產(chǎn)的法律后果；遺囑處分共有財產(chǎn)的，遺囑中只能寫明以后分割給個人所有的財產(chǎn)部分如何處理；對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人應(yīng)保留必要的遺產(chǎn)份額；不宜公開的遺囑，遺囑人本人應(yīng)保密；遺囑生效前，可依法撤銷或變更遺囑，但其他形式的遺囑不得撤銷或者變更公證遺囑；兩個以上遺囑人申請辦理共同遺囑公證的，公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)他們分別設(shè)立遺囑。遺囑人堅持申請辦理共同遺囑的，共同遺囑中應(yīng)當(dāng)明確遺囑變更、撤銷及生效的條件。

(三)細(xì)化詢問筆錄內(nèi)容

談話筆錄記述應(yīng)盡量全面詳細(xì)。全面細(xì)致的談話筆錄可以從客觀上最大限度地確認(rèn)遺囑內(nèi)容是否是遺囑人的真實意思表示。目前很多公證處為了提高辦公效率，直接套用已做好的筆錄模版，是不同情況當(dāng)事人的談話筆錄千篇一律，起不到預(yù)防風(fēng)險，體現(xiàn)公證員履行審查、告知義務(wù)的效果。本人認(rèn)為，公證員應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的實際情況，針對細(xì)節(jié)，制作談話筆錄，而筆錄模版只能參考適用。

(四)完善錄音錄像措施

由于遺囑公證的特殊性，使錄音錄像在辦證過程中發(fā)揮著舉足輕重的作用。因為遺囑人一旦死亡，就意味著立遺囑的過程無法復(fù)原，而錄音錄像則能客觀、真實的反映出當(dāng)時的情況，反映出遺囑人真實的意思表示，從而將糾紛拒之門外。另外，《遺囑公證細(xì)則》第十六條也明確規(guī)定了應(yīng)當(dāng)錄音錄像的四種情形。對于錄音錄像有幾點需要注意：錄像的內(nèi)容應(yīng)是從承辦公證員向當(dāng)事人詢問時開始到當(dāng)事人在公證遺囑書上簽名或捺指印后結(jié)束的全過程；錄像過程不能中斷；錄像的環(huán)境應(yīng)該確保安靜無雜音。

總之，在中國“重實體、輕程序”的觀念影響下，許多公證員對公證程序不以為然，最終導(dǎo)致公證書的無效，從而影響公證事業(yè)。本人認(rèn)為在辦證過程中，要有謹(jǐn)慎勤勉的態(tài)度。具體表現(xiàn)為：謹(jǐn)慎勤勉的審查、謹(jǐn)慎勤勉的告知和謹(jǐn)慎勤勉的判斷。段正坤會長說過“公證質(zhì)量就是公證的生命”。我個人的理解是其不僅包括公證文書的質(zhì)量，還包括辦證過程中及文書出具以后的質(zhì)量。面對遺囑公證這樣一種高風(fēng)險、多糾紛的公證業(yè)務(wù)，如何才能保證其質(zhì)量，防范風(fēng)險，將是我們所要共同關(guān)注的一個話題。公證是法律的第一道防線，目的是預(yù)防糾紛，我愿不惜一切甚至以生命為代價堅守在這法律的第一道防線，作一名公證事業(yè)的捍衛(wèi)者。

[1]張云蘭.關(guān)于遺囑公證若干問題的完善建議[J].公證業(yè)務(wù)通訊，2011(1).

[2]江曉亮主編，中國公證協(xié)會組編.公證員入門(修訂版)[M]北京：法律出版社，2007：250.

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2095-4379-(2016)25-0165-02

楊曉冬(1982-)，男，漢族，山東兗州人，法律本科，山東省濟(jì)寧市兗州市公證處，研究方向：婚姻家庭繼承法學(xué)。