姜曉鵬 范雪梅

湖北省鄂州市鄂城區(qū)人民檢察院，湖北 鄂州 430079

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容留他人吸毒的共犯問題探析

姜曉鵬 范雪梅

湖北省鄂州市鄂城區(qū)人民檢察院，湖北 鄂州 430079

容留他人吸毒罪是一種典型的將共犯行為“正犯化”的法律設(shè)置，其立法目的是從“下游”對毒品犯罪進(jìn)行防治和打擊，消除毒品傳播的空間。打擊的對象是為他人吸毒提供場所的行為人。司法實(shí)踐中對于有償借用汽車、毒品的無償提供者是否構(gòu)成容留他人吸毒的共犯存在爭議，本文立足刑法謙抑性精神，結(jié)合案例從犯罪構(gòu)成角度對上述問題予以探討。

容留他人吸毒罪；期待可能性；提供場所

一、基本案情

2016年3月13日14時許，肖某(男，17歲)邀約孫某(男，24歲)駕駛孫某父親的本田小轎車送肖某女朋友豐某(女，14歲)及豐某的朋友鄧某(女，15歲)、張某(女，14歲)從黃岡返回鄂州上課。肖某口頭承諾給孫某加100元的汽油。孫某駕車行至黃岡市黃州區(qū)明珠大道時，肖某提議吸食K粉(氯胺酮粉末)，孫某將車?？吭诼愤?。肖某拿出自己購買的毒品氯胺酮粉末，孫某、肖某先吸食部分，豐某見狀，也提出要求吸食，后三人在車內(nèi)共同吸食。吸食完后車行至鄂黃大橋治安檢查站被查獲三人吸毒及車內(nèi)氯胺酮粉末。

二、分歧意見

第一種意見認(rèn)為，主觀上肖某提議吸食毒品，客觀上肖某以加100元汽油的承諾借用孫某的車輛，并對孫某、豐慧提供了毒品。肖某與孫某形成了容留未成年人豐某的犯意溝通，肖某因“有償借用”車輛而成為了車輛的控制者之一，因提供毒品而為孫某容留他人吸毒提供了便利，是容留他人吸毒的幫助犯。因此，肖某與孫某共同構(gòu)成容留他人吸毒罪。

第二種意見認(rèn)為，孫某、肖某是共同吸毒行為，不構(gòu)成容留他人吸毒罪。司機(jī)孫某對于共同吸毒行為沒有制止義務(wù)。容留他人吸毒罪是指為他人吸食、注射毒品提供場所的行為，毒品的來源不是本罪的考慮范圍，毒品的提供者肖某不構(gòu)成犯罪。

第三種意見認(rèn)為，容留他人吸毒罪的重點(diǎn)在于“提供場所”，本案中，車輛為孫某實(shí)際管理控制，因此孫某才是值得刑法處罰的對象，其容留未成年人肖某、豐某吸食毒品的行為構(gòu)成容留他人吸毒罪。肖某提出的是“吸食毒品”的犯意，并不是“容留他人吸毒”的犯意，容留他人吸毒罪處罰的是場所提供者，因此肖某不構(gòu)成容留他人吸毒罪。

第四種意見在處理上與第三種意見一致，但認(rèn)為肖某不構(gòu)成容留他人吸毒罪的理由是：肖某沒有因為有償借用車輛而成為場所的控制者，肖某提供毒品的行為，不能與未容留他人提供便利等同——只有與提供場所相結(jié)合的提供便利的行為，才屬于幫助行為，因此肖某不構(gòu)成容留他人吸毒罪。

三、評析

容留行為在其他刑法條文中通常作為幫助行為來處理，容留他人吸毒罪將共犯行為“正犯化”的目的是從毒品犯罪的消費(fèi)領(lǐng)域即“下游”對“上游”毒品犯罪進(jìn)行防治和打擊。是對吸毒活動的嚴(yán)格禁止從根本上消除毒品傳播的空間。①容留他人吸毒罪從客觀要件看，“容留”行為表現(xiàn)為他人吸食、注射毒品提供場所。從主觀要件看，行為人要有直接或者間接容留他人吸毒的故意。

首先厘清容留他人吸毒罪的幾個關(guān)鍵問題。1、汽車是不是場所？2、有償借用汽車是否構(gòu)成車輛管理者、控制者？3、作為司機(jī)是否存在業(yè)務(wù)中立行為，對其制止他人在車內(nèi)吸毒是否存在期待可能性？4、毒品的無償提供者是否構(gòu)成容留他人吸毒的共犯？

(一)提供場所

只要行為人提供的空間能夠給吸毒者一定的隱蔽和方便，使得吸毒者能比較放心地吸食毒品，足以構(gòu)成場所。提供場所要求行為人對該場所有一定現(xiàn)實(shí)控制力。從孫某提供汽車為一個封閉空間來看，汽車也是場所。而且車輛雖然登記為孫某的父親，但是實(shí)際使用確是孫某，孫某在本案中是汽車的實(shí)際控制者確定無疑。那么肖某，有償借用汽車是否構(gòu)成對該場所的管理、控制？

汽車的臨時性管理使用權(quán)歸屬于駕駛員還是有償租車人？本罪保護(hù)客體是國家對毒品的管理制度和公民的健康權(quán)利，從法理上講，臨時性管理使用權(quán)歸屬于租車人，其他人的吸毒行為得益于出資租車者對車輛區(qū)域內(nèi)的可控性。本案中，肖某尚未兌現(xiàn)承諾的口頭有償借用，顯然達(dá)不到“臨時性管理使用”的地步。

(二)間接故意

對孫某的行為是否存在期待可能性？容留是一種行為，而非狀態(tài)。有學(xué)者認(rèn)為，就放任型的容留他人吸毒罪而言，主要體現(xiàn)為行為人的制止義務(wù)。不作為犯罪以義務(wù)為基礎(chǔ)，如本案的司機(jī)孫某，由于不具有報警的法定義務(wù)，不構(gòu)成本罪。的確，期待可能性理論認(rèn)為，如果不能期待行為人實(shí)施其他合法行為，就不能對行為人的行為進(jìn)行否定性評價，即不存在刑法上的罪責(zé)，當(dāng)然也就是否定了犯罪的成立②。站在法益保護(hù)的立場，根據(jù)行為人當(dāng)時的身體、心理的條件以及隨附情況，通過與具體行為人特征的其他多數(shù)人的比較，判斷能否期待行為當(dāng)時的行為人通過發(fā)揮其能力而不實(shí)施違法行為③。例如，出租車司機(jī)發(fā)現(xiàn)車內(nèi)有乘客吸食毒品不予以制止而將乘客帶至目的地，實(shí)踐中有學(xué)者認(rèn)為根據(jù)期待可能性理論這屬于業(yè)務(wù)中立行為，不能認(rèn)為司機(jī)有報警義務(wù)，只有乘客拒付車費(fèi)的情況下，才有義務(wù)拒載。

本案不同于出租車司機(jī)容留他人吸毒案。孫某基于朋友關(guān)系送肖某、豐某等人，非運(yùn)輸合同關(guān)系，也就是說乘客是否付費(fèi)不影響孫某的制止義務(wù)。當(dāng)時的情況下，車內(nèi)人員除了孫某，其余均為未成年人，孫某對此情況完全明知。基于國家對未成年人的保護(hù)政策，容留的場所里只要有未成年人即達(dá)到立案追訴的標(biāo)準(zhǔn)。因此，就法益侵害而言，當(dāng)時的情景下，司機(jī)孫某應(yīng)該予以制止。

(三)容留他人吸毒罪的共犯問題

容留是實(shí)行行為，當(dāng)毒品提供者與場所提供者不一致時，毒品提供者是否承擔(dān)刑事責(zé)任的關(guān)鍵在于其是否構(gòu)成共同犯罪的教唆犯、幫助犯④。

教唆犯的一般理論，通常是指采用勸說、收買、威脅、請求、慫恿、激將等方式，故意教唆他人，使之產(chǎn)生容留犯意，或者使之堅定已有的容留犯意。⑤如果行為人在自己支配的場地內(nèi)通過教唆行為，如勸說、慫恿、收買、請求等方式，使他人在此場所內(nèi)吸食、注射毒品，則此行為就是教唆行為⑥。

就容留他人吸毒罪而言，提供場所的行為是實(shí)行行為，提供便利條件是以提供場所為前提的，只有與提供場所相結(jié)合的提供便利的行為才屬于幫助行為，比如在場所外“望風(fēng)”或提供吸食毒品的工具，才能構(gòu)成容留他人吸毒罪。

綜上，筆者同意第四種意見。肖某承諾加油有償借用車輛的行為并不足以使肖某成為孫某駕駛的車輛的實(shí)際控制者，孫某因提供場所構(gòu)成容留他人吸毒罪。因?qū)O某本人吸食毒品，肖某提供毒品的行為并未起到教唆孫某提供場所或者幫助孫某提供場所的作用，故肖某不構(gòu)成本案的共犯。

[ 注 釋 ]

①陳小樸.容留他人吸毒罪研究——以案例分析為視角[J].江西青年職業(yè)學(xué)院學(xué)報，2014，10，24(5).

②時延安，韓曉雪.出租車司機(jī)容留他人在車上吸毒應(yīng)否追究刑事責(zé)任[J].人民檢察，2008(6).

③[日]山口厚.刑法總論[M].日本：有斐閣，2007：251-252.

④黃曙，陳艷，張新新.容留他人吸毒罪的法律適用[J].人民檢察，2011(6).

⑤陳華，顧文.從一起案件談?wù)J定容留類犯罪的問題[J].法治論叢，2003(5).

⑥王天.關(guān)于容留他人吸毒罪的幾點(diǎn)理解與思考[J].公安教育，2015(4).

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