劉一瑾

中南大學(xué)法學(xué)院，湖南　長沙　410012

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從艾滋病論疾病作為禁婚要件的合理性

劉一瑾

中南大學(xué)法學(xué)院，湖南長沙410012

摘要：《婚姻法》第七條第二款將“醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病”列為禁止結(jié)婚的情形之一，結(jié)合相關(guān)法律對禁婚疾病劃定范圍，追尋疾病作為禁婚要件的本因，以艾滋病為例，分析艾滋病本身的特性，對艾滋病作為禁婚要件的合理性進行探討。在此基礎(chǔ)上，關(guān)注以婚檢制度改革為原點的法律實施狀況，從社會進步、生育功能的弱化、婚姻自由、人權(quán)保護等方面論證立法基礎(chǔ)的坍塌，從婚檢制度改革后禁婚要件在司法實踐中邏輯的漏洞入手對現(xiàn)有制度提出自己修正的意見，還原對婚姻自由的最初目的。

關(guān)鍵詞：艾滋??；禁婚要件；婚檢制度

一、禁婚疾病的范圍

我國婚姻法第七條第規(guī)定：“有下列情形之一的，禁止結(jié)婚：……(二)患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病。”但并未在婚姻法中對禁婚疾病的范圍進行解釋，《中華人民共和國母嬰保健法》第8條規(guī)定了：“婚前醫(yī)學(xué)檢查包括對嚴(yán)重遺傳性疾病、指定傳染病及有關(guān)精神病的檢查?！逼渲械闹付▊魅静≡凇吨腥A人民共和國傳染病防治法》(2013修正)第三條規(guī)定：“……乙類傳染病是指：傳染性非典型肺炎、艾滋病、病毒性肝炎……國務(wù)院衛(wèi)生行政部門根據(jù)傳染病爆發(fā)、流行情況和危害程度，可以決定增加、減少或者調(diào)整乙類、丙類傳染病病種并予以公布?！苯Y(jié)合同一體系的法律，將禁婚疾病歸為以下幾類：嚴(yán)重遺傳性疾病、指定傳染病及有關(guān)精神病。

二、疾病作為禁婚要件的本因追尋及立法現(xiàn)實基礎(chǔ)的缺失

疾病被列為禁婚要件的原因有以下幾點：一，婚姻自由的原則是私法自治的體現(xiàn)，但其要受到來自于社會公共利益的限制，當(dāng)一段婚姻中當(dāng)事人的自治權(quán)侵害了他人及社會的利益時，國家通過法律來禁止這一情況，平衡了婚姻自由與社會公共利益；二，將禁婚要件中的“疾病”詳細劃分出來，實際上是劃定了公民結(jié)婚自由權(quán)的范圍，方便了當(dāng)事人對婚姻自由權(quán)的行使，從消極層面上保護了婚姻自由。三，法律是最低限度的道德，禁婚要件可以說是道德的法律化的體現(xiàn)，反應(yīng)了我國對婚姻的要求和價值導(dǎo)向，也就是說，將疾病作為禁婚要件，是我國立法當(dāng)時的需要。

事實上，將疾病作為禁婚要件已經(jīng)喪失了其立法的基礎(chǔ)。從社會層面上來看，醫(yī)學(xué)發(fā)展之迅速，使得很多禁婚疾病有了治愈的可能，以麻風(fēng)病為例，我國早前將其規(guī)定為禁止結(jié)婚的要件，而后隨著麻風(fēng)病的治愈成為可能，隨之而來的是《婚姻法》對這一條款的修改。醫(yī)學(xué)進步的迅猛態(tài)勢注定了禁婚要件中包含疾病這條法律及其配套法律更改的頻繁，這不利于成文法的穩(wěn)定性。另外，從人道主義和婚姻穩(wěn)定的角度出發(fā)，將疾病作為禁婚要件無異于加深了患者本身就被大眾所歧視的惡劣的現(xiàn)實狀況，僅因為患有疾病就剝奪了患者的結(jié)婚自由權(quán)，這對患者來說并不公平；相反的，如果患者選擇隱瞞，導(dǎo)致另一方的生命健康權(quán)受損，損害后果已經(jīng)造成了，此時尋求法律救濟的手段已經(jīng)太遲。最后，從維系社會穩(wěn)定的角度來講，與其將患者隔絕在婚姻的約束力之外，致使疾病的傳染變的不可防控，不如讓患者也可以擁有充分的結(jié)婚自由權(quán)，保護另一方當(dāng)事人的知情權(quán)和生命健康權(quán)，雙方自愿接受婚前檢查，按照醫(yī)學(xué)建議選擇婚姻和生育，保護了患者的婚姻權(quán)的同時，也利于他們對社會的責(zé)任和疾病的治療。

從法理的層面上來說，隨著生育和結(jié)婚的分離，使得基于優(yōu)生學(xué)原理的法條失去了他們的立法基礎(chǔ)，而且隨著《婚姻法》的修訂，對于“禁止有生理缺陷不能發(fā)生性行為者結(jié)婚”的規(guī)定的取消，意味著我國在立法中注意到了這一問題。這也是現(xiàn)如今廢除《婚姻法》第七條第二款的重要原因之一。其次，結(jié)婚自由權(quán)是由憲法保護的人權(quán)，每個人都有權(quán)利選擇結(jié)婚或不結(jié)婚，而這項權(quán)利并不會因為身患疾病就應(yīng)該被剝奪，因為他們的人權(quán)并沒有因為它們的疾病而損耗，《婚姻法》在確立了婚姻自由為原則的情況下，卻規(guī)定了這樣的條款，前后相沖突而且違反了憲法。同時，應(yīng)當(dāng)指出的是，婚姻是私法自治的領(lǐng)域，以書面規(guī)定更多的對其程序上的要求無可厚非，但過多的對其內(nèi)容進行禁止性的規(guī)定就有違了民法的意思自治原則，法律的提前介入是對公民私領(lǐng)域的侵犯，畢竟，婚姻的本質(zhì)是兩個人自愿選擇是否愿意將自己的人身和財產(chǎn)與另一個人的人身和財產(chǎn)捆綁在一起，作出這個重大決定勢必要經(jīng)過慎重的考慮和了解，法律只需保障知情權(quán)的行使。最后，隨著政府職能的轉(zhuǎn)變，婚檢制度自愿化的變化順理成章，而與之相配套的法律并沒有隨之而改變，使得在實際執(zhí)行中的邏輯出現(xiàn)了斷層的漏洞。由婚檢自愿化應(yīng)當(dāng)引發(fā)一次婚姻法的變革。

三、對艾滋病作為禁婚要件的合理性探討

艾滋病作為指定傳染病的一種，其感染者和病人是不能與他人結(jié)婚的，但同時我國的《艾滋病防治條例》中第三條中規(guī)定：“任何單位和個人不得歧視艾滋病病毒感染者、艾滋病病人及其家屬。艾滋病病毒感染者、艾滋病病人及其家屬享有的婚姻、就業(yè)、就醫(yī)、入學(xué)等合法權(quán)益受法律保護?！睆默F(xiàn)有的法律體系，根據(jù)下位法服從上位法的規(guī)定，艾滋病患者是不能行使結(jié)婚權(quán)的。

事實上，被列為禁婚要件的艾滋病的傳染方式有且僅有三種：性傳染、血液傳染、母嬰傳染。從現(xiàn)有的醫(yī)療水平來看，艾滋病雖具有極強的隱蔽性，極高的發(fā)病率和致死率但同時其傳染性是極易防范的。其傳染途徑的受限限制了向外傳播的可能性，使得艾滋病病毒感染者也可以擁有正常的生活。艾滋病作為禁婚疾病的合理性又在哪里？

結(jié)合艾滋病本身的特性來看，我國現(xiàn)行的法律制度與我國社會實際狀況并不相符，婚姻中生育功能的弱化加之醫(yī)學(xué)的發(fā)展，使得艾滋病患者可以在并不侵害另一方當(dāng)事人的生命健康權(quán)的條件下行使婚姻自由權(quán)；同時，限制了艾滋病患者的結(jié)婚權(quán)不僅違背了婚姻自由，也侵犯了艾滋病人的人權(quán)?；橐鲎杂墒菓椃ㄙx予公民的權(quán)利，法律本不應(yīng)該對其過度的管制。公民只要具備完全民事行為能力，就應(yīng)當(dāng)和其他身健體康的公民一樣平等地享有憲法與法律賦予的結(jié)婚自由權(quán)。另外，對締結(jié)婚姻的禁止是不利于艾滋病的防控的。在我們現(xiàn)在不允許艾滋病病毒感染者和病人結(jié)婚的情形下，很多已經(jīng)感染或懷疑自己感染的當(dāng)事人并不會選擇去進行艾滋病自愿咨詢檢測，我們的規(guī)定看似是保護了公民的生命健康權(quán)，但實質(zhì)上卻帶來了很大的隱患，缺少了結(jié)婚賦予的忠實義務(wù)，使得一對一的兩性關(guān)系得不到法律的保護，有可能發(fā)展成不確定的兩性關(guān)系；再加之艾滋病表見性低隱蔽時間長，另一方當(dāng)事人的生命健康權(quán)自然就無法保障，更加方便傳播和擴散艾滋病毒，阻礙艾滋病的防控工作。需要強調(diào)的是允許艾滋病病毒感染者和病人結(jié)婚并不是要犧牲其他人的健康利益，而是在結(jié)婚雙方相互知情、且可以采取措施避免可能受到傷害的情況下，對當(dāng)事人和公眾都可以爭取到有益無害結(jié)果的一種理性選擇。我們以法律法規(guī)所禁止的正是已經(jīng)檢測登記在冊的病人，更多的沒有被發(fā)現(xiàn)的患者是我們游離在規(guī)則者外的，這樣只會使隱瞞、謊言更多的存在于神圣的婚姻關(guān)系中，并帶來極為嚴(yán)重的后果。如果艾滋病患者能夠在婚前盡到告知義務(wù)，并接受專業(yè)醫(yī)生的指導(dǎo)，婚后采取安全防護措施，會助力于艾滋病的防護工作。

四、疾病作為禁婚要件的實踐漏洞及立法意見

從實踐中來看，“疾病”作為禁婚要件在實施中是存在漏洞的，現(xiàn)行的《婚姻登記條例》(2003年修訂)取消了對于婚檢證明的形式要件的要求，但這對婚姻登記管理機關(guān)在實踐中造成了很大的難度。首先，取消了強制婚檢制度使得《母嬰保健法》第二章的內(nèi)容流于形式①，其對于婚前檢查的要求與《婚姻登記條例》形成了上下位法的沖突；其次，取消了強制婚檢制度使得《婚姻登記條例》中第六條和《婚姻法》第七條中針對疾病這一禁婚要件的規(guī)定無法得到落實，因為登記機關(guān)沒有專業(yè)的設(shè)備和基礎(chǔ)知識，加之沒有婚檢證明，無法對當(dāng)事人的身體健康狀況進行充分的了解；最后，取消了強制婚檢制度使得當(dāng)事人的知情權(quán)得不到保護，同時將可能因為對自身疾病的隱瞞致使婚后引發(fā)的糾紛全部集中到了法院，增大了司法實踐的壓力。變更的《婚姻登記條例》取消了強制婚檢制度，沒有變更的《婚姻法》仍舊規(guī)定疾病作為禁婚要件，在實施這一環(huán)節(jié)出現(xiàn)了漏洞，使得立法——實踐——事后救濟邏輯鏈條出現(xiàn)了斷層，使得疾病作為禁婚要件的規(guī)定無法得到準(zhǔn)確的實施，給法律體系和司法實踐造成了混亂。接下來，將對相關(guān)法律的變化提出一點意見：

關(guān)于《婚姻法》：廢除《婚姻法》中第七條第二款，將無民事行為能力人以及限制民事行為能力人的婚姻以監(jiān)護人的許可作為要件；在《婚姻法》中規(guī)定倡議性的條款，倡議雙方進行婚前醫(yī)學(xué)檢查；將《婚姻法》第十條中"婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；"從婚姻無效的條款中刪除。

關(guān)于《母嬰保健法》：保留《母嬰保健法》中對婚前檢查的醫(yī)療建議部分，刪除第十二條“男女雙方在結(jié)婚登記時，應(yīng)當(dāng)持有婚前醫(yī)學(xué)檢查證明或醫(yī)學(xué)鑒定證明”的條款，并對第十條中“但《中華人民共和國婚姻法》規(guī)定禁止結(jié)婚的除外”予以刪除。

關(guān)于《婚姻登記條例》：將《婚姻登記條例》中第六條第五款“患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病”刪除，不作為不予登記的情形。

關(guān)于《刑法》：在《刑法》中增設(shè)關(guān)于故意隱瞞自身身體狀況，致使配偶生命健康權(quán)受到損害的罪名，列為不告不理之罪。

“疾病”作為禁婚要件的存廢問題在理論界一直爭論不休，從憲法權(quán)利的保護、婚姻中生育功能的弱化加之婚檢制度改革后實際執(zhí)行中的法律邏輯的漏洞等方面來看，都是對“疾病”這一禁婚要件法律條款的挑戰(zhàn)。隨著醫(yī)學(xué)的發(fā)展，疾病可治愈的概率的提升，人們對于自我權(quán)利的保護越來越重視，社會觀念的日新月異，法律執(zhí)行的邏輯漏洞，都對現(xiàn)有的法律規(guī)定造成了一定的沖擊，婚姻自由是憲法所保護的基本權(quán)利，是《婚姻法》的基本原則，結(jié)婚應(yīng)當(dāng)是自由的，是不被“疾病”所阻礙的，“疾病”不應(yīng)當(dāng)成為禁婚要件，這樣才能更好的維系法律體系的完整，更好的保護公民的結(jié)婚自由的權(quán)利。

[注釋]

①<中華人民共和國母嬰保健法>第十二條中“男女雙方在結(jié)婚登記時，應(yīng)當(dāng)持有婚前醫(yī)學(xué)檢查證明或者醫(yī)學(xué)鑒定證明.”

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中圖分類號：D923.9

文獻標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)16-0072-02

作者簡介：劉一瑾(1995-)，女，黑龍江哈爾濱人，中南大學(xué)法學(xué)院本科在讀。