羅美卿

廣東海瀚律師事務(wù)所，廣東　深圳　518000

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公司股東抽逃出資的法律責(zé)任

羅美卿

廣東海瀚律師事務(wù)所，廣東深圳518000

公司作為現(xiàn)代社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)最主要也最活躍的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體，其成立有賴于獨(dú)立財(cái)產(chǎn)、有限責(zé)任、獨(dú)立人格。而公司資本的充實(shí)和確定是保障上述要素的關(guān)鍵，其以各股東的出資為基礎(chǔ)的，股東抽逃出資將嚴(yán)重?fù)p害公司利益以及相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益。本文以新《公司法》的修改為背景，闡釋新形勢(shì)下公司股東抽逃出資的法律責(zé)任以及應(yīng)對(duì)措施，以督促公司股東認(rèn)真履行出資義務(wù)，保障公司獨(dú)立法人地位。

公司；股東；抽逃出資；法律責(zé)任

2013年12月28日，第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議審議通過關(guān)于修改《中華人民共和國(guó)公司法》(以下簡(jiǎn)稱《公司法》)的決定，將注冊(cè)資本實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制，除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)公司注冊(cè)資本實(shí)繳另有規(guī)定的外，取消了關(guān)于公司股東(發(fā)起人)應(yīng)當(dāng)自公司成立之日起有關(guān)繳納出資的規(guī)定；同時(shí)還簡(jiǎn)化登記事項(xiàng)和登記文件，有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資額、公司實(shí)收資本不再作為公司登記事項(xiàng)，公司登記時(shí)，不需要提交驗(yàn)資報(bào)告，公司只需自行在網(wǎng)上公示系統(tǒng)自行公示即可。基于上述修改，在激發(fā)市場(chǎng)活力，為企業(yè)家們減負(fù)方面發(fā)揮了積極的作用，大量公司紛紛成立，注冊(cè)資本認(rèn)繳制的規(guī)定受到了企業(yè)家的紛紛贊賞，以往出資證明的驗(yàn)資報(bào)告的放寬更是讓企業(yè)家們輕松不少。然而在實(shí)踐中，部分企業(yè)家因此就放松了警惕，懈怠了自我出資義務(wù)，認(rèn)為認(rèn)繳制下有關(guān)股東出資的情況工商局不再審查，為了對(duì)外顯示規(guī)模和財(cái)力，增大注冊(cè)資本，通過臨時(shí)出資增加賬面資產(chǎn)，吸引投資，帶來大量的亂象。

因此筆者認(rèn)為有必要在新《公司法》的修改下，基于適用注冊(cè)資本認(rèn)繳制公司的股東出資的情況，進(jìn)一步明確股東抽逃出資行為界定，明晰其應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，并嚴(yán)格法律制裁，規(guī)范公司股東的出資義務(wù)，遵守公司資本確定和充足原則，以維護(hù)公司獨(dú)立的法人地位。

一、公司股東抽逃出資的概述

(一)公司股東抽逃出資的內(nèi)涵界定

有關(guān)公司股東抽逃出資，一般認(rèn)為抽逃出資是指公司股東或發(fā)起人依法履行了出資義務(wù)后，在公司成立后，采取違反法律法規(guī)、公司章程或財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則等各種非法手段，將其所繳付的出資部分或全部抽回的違法行為。由于實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制的公司在資本的進(jìn)出上有一定的監(jiān)管要求，有一定的條件約束，因此本文探討的公司是適用注冊(cè)資本認(rèn)繳制的公司。

在構(gòu)成要件上，首先抽逃出資的主體為公司的股東，包括單位和個(gè)人。雖然學(xué)界一般定義為公司股東或者發(fā)起人，但是筆者認(rèn)為抽逃出資行為是發(fā)生在公司成立后，之前的發(fā)起人已然成為公司股東；其次在行為發(fā)生的時(shí)間上是公司成立后；客體為股東依據(jù)公司章程約定全部或者部分出資額，此處的出資額的出資時(shí)間、出資金額一般遵循公司章程的約定，由公司股東依法繳納，并由公司自行公示，工商局不再審核驗(yàn)證。

(二)股東抽逃出資的危害

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東應(yīng)認(rèn)真履行出資義務(wù)，股東抽逃出資首先是違背了誠(chéng)信出資的義務(wù)，違背了公司其他股東依法簽訂的《發(fā)起人協(xié)議》的出資約定，是一種違約行為，侵害了公司其他股東的利益；更重要的是其侵害了公司以及其他債權(quán)人的利益。公司資本是公司賴以生存的“血液”，其既是公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，又是公司對(duì)外承擔(dān)債務(wù)的信用保障。而股東抽逃出資與我國(guó)《公司法》資本不變?cè)瓌t相違背，資本不變?cè)瓌t是指公司資本總額，非依法定程序變更章程不得改變，股東抽逃出資將嚴(yán)重?fù)p害公司對(duì)外償債能力，降低公司信用，嚴(yán)重危及債權(quán)人利益以及公司其他股東和公司利益。抽逃出資如同抽走公司的血液，公司將無以正常運(yùn)作。同時(shí)，由于股東出資后其已不再享有對(duì)其出資的所有權(quán)，所以，股東抽逃出資是對(duì)公司法人獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵害，行為嚴(yán)重者將構(gòu)成刑法上的抽逃出資罪。

二、公司股東抽逃出資行為的法律定性

(一)股東抽逃出資的法律責(zé)任

眾所周知，股東抽逃出資一般要承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任，行為嚴(yán)重的構(gòu)成抽逃出資罪，承擔(dān)刑事責(zé)任。但是2014年新《公司法》對(duì)注冊(cè)資本認(rèn)繳制的規(guī)定，在刑事責(zé)任的認(rèn)定上，需要進(jìn)一步明晰。

刑事責(zé)任的認(rèn)定。2014年新《公司法》修改后，全國(guó)人大對(duì)刑法中關(guān)于資本犯罪的兩個(gè)條款也作了相應(yīng)解釋，即《刑法》第一百五十八條、第一百五十九條的規(guī)定，只適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司。同時(shí)，最高人民檢察院、公安部也出臺(tái)了《關(guān)于嚴(yán)格依法辦理虛報(bào)注冊(cè)資本和虛假出資抽逃出資刑事案件的通知》，規(guī)定自2014年3月1日起，除依法實(shí)行注冊(cè)資實(shí)繳登記制的公司以外，對(duì)申請(qǐng)公司登記的單位和個(gè)人不得以虛報(bào)注冊(cè)資本罪追究刑事責(zé)任；對(duì)公司股東、發(fā)起人不得以虛假出資、抽逃出資罪追究刑事責(zé)任。因此在現(xiàn)有法律的規(guī)定上實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制的公司是不適用抽逃出資罪。

(二)股東抽逃出資的責(zé)任追究現(xiàn)狀

從上述法律規(guī)定，我們可以看出注冊(cè)資本認(rèn)繳制下的股東的出資義務(wù)的約束國(guó)家更多的是交給了市場(chǎng)，讓市場(chǎng)主體自由解決，讓利益相關(guān)者通過民事訴訟等民間解決方式解決，刑法規(guī)定的抽逃出資罪不再成為威懾力。

但是在現(xiàn)實(shí)中股東抽逃出資的現(xiàn)象仍然屢見不鮮。筆者從事法律實(shí)務(wù)實(shí)踐中，碰到的企業(yè)幾乎都存在抽逃出資的問題，但是鮮有被追究相關(guān)責(zé)任的，已經(jīng)在某些地區(qū)形成了行業(yè)共識(shí)。

三、完善股東抽逃出資法律責(zé)任追究的路徑探析

嚴(yán)厲禁止股東抽逃出資行為，維護(hù)公司獨(dú)立的法人地位，筆者認(rèn)為完善規(guī)范現(xiàn)有的立法沖突是必要的，這將對(duì)股東形成威懾和警示作用，接下來本文將在此思路的基礎(chǔ)上，結(jié)合上述法律責(zé)任追究現(xiàn)狀以及原因分析，探尋公司實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，完善股東抽逃出資法律責(zé)任追究的路徑。

(一)提高企業(yè)規(guī)范意識(shí)

現(xiàn)代公司有效治理依賴于公司股東法治意識(shí)的覺醒，因此筆者認(rèn)為應(yīng)加強(qiáng)公司法定代表人以及實(shí)際控制人的法治意識(shí)，明細(xì)個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)的區(qū)別，進(jìn)而完善公司內(nèi)部治理制度。抽逃出資行為其實(shí)從法理上來說就是秘密轉(zhuǎn)移公司的資產(chǎn)，因此有學(xué)者提出要重新定義該行為，此時(shí)的客體是公司的資產(chǎn)，而不是股東的出資，筆者贊同此觀點(diǎn)。認(rèn)為通過對(duì)該行為概念上的明晰，能進(jìn)一步提高公司股東的法治意識(shí)，增強(qiáng)公司獨(dú)立的主體資格的意識(shí)，進(jìn)而規(guī)避股東的抽逃的行為，讓其產(chǎn)生如同盜竊的罪惡感，起到責(zé)任追究的事先預(yù)防。

(二)不定期加強(qiáng)企業(yè)財(cái)務(wù)監(jiān)管

雖放手讓企業(yè)自行申報(bào)注冊(cè)資本的實(shí)繳情況，但是為了更好地營(yíng)造公平公正的市場(chǎng)環(huán)境，筆者認(rèn)為工商行政執(zhí)法部門、證券、證監(jiān)外資管理等部門要不定期地加強(qiáng)對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)狀況的監(jiān)督檢查。這樣不僅能為后期執(zhí)法提供相關(guān)證據(jù)，還能對(duì)企業(yè)起到監(jiān)督作用，督促企業(yè)完善自身財(cái)務(wù)制度，規(guī)范企業(yè)管理。

(三)完善刑法的相關(guān)規(guī)定，保證最后的威懾力的存在

現(xiàn)行刑法的司法解釋以及相關(guān)規(guī)定，抽逃出資罪不再適用于注冊(cè)資本認(rèn)繳制的公司，這是國(guó)家充分尊重市場(chǎng)主體地位的體現(xiàn)。但是筆者認(rèn)為實(shí)行認(rèn)繳制的公司在成立后，被股東抽逃出資的，規(guī)模大的公司，也將給公司以及相關(guān)權(quán)益人帶來很大損失，損害有序的經(jīng)濟(jì)秩序；重要的是刑法規(guī)定的抽逃出資罪的存在，將對(duì)心存僥幸心理的股東形成潛在的威懾力。因而筆者建議抽逃出資罪仍然適用注冊(cè)資本認(rèn)繳制的公司，或者將股東的抽逃出資行為納入侵占公司財(cái)產(chǎn)等其他罪名中，以嚴(yán)守法律的底線，保障公司獨(dú)立法人地位的穩(wěn)固存在。

[1]全國(guó)人大常委會(huì)通過關(guān)于修改<公司法>決定 為公司注冊(cè)資本登記制度改革提供法制保障[EB/OL].http：//www.cicn.com.cn/cont-net/2013-12/31/content-1355.htm，2013-12-31.

D922.291.91

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2095-4379-(2016)30-0170-02

羅美卿(1990-)，女，廣東人，本科，廣東海瀚律師事務(wù)所，研究方向：公司法。