李 騰

（200042　華東政法大學(xué)　上海）

未成年人犯罪記錄封存制度相關(guān)規(guī)定的理解與適用

李 騰

（200042華東政法大學(xué)上海）

近年來，《刑事訴訟法》（修正案）、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》（以下簡稱“規(guī)則”）和《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》（以下簡稱“解釋”）相繼出臺，均對未成年犯罪封存制度做出了規(guī)定，豐富和擴(kuò)充了未成年犯罪記錄封存制度。但是，依據(jù)正當(dāng)法律程序理念以及未成年人刑事案件實(shí)踐層面的“事實(shí)”狀況，上述規(guī)定仍然存在諸多不可忽視的外在的障礙和內(nèi)在的缺陷，亟需找到法律規(guī)范與社會事實(shí)之間的銜接，真正發(fā)揮未成年人犯罪封存制度應(yīng)有的功效。

未成年人；犯罪記錄；封存

一、相關(guān)規(guī)定的理解與適用

（一）適用對象

第275條規(guī)定：“犯罪的時候不滿十八周歲，被判處五年有期徒刑以下刑罰的，應(yīng)當(dāng)對相關(guān)犯罪記錄予以封存?！薄督忉尅肪攀畻l規(guī)定：犯罪時不滿十八周歲，被判處五年有期徒刑以下刑罰以及免除刑事處罰的未成年人的犯罪記錄，應(yīng)當(dāng)封存?！兑?guī)則》第五百零三條：“犯罪的時候不滿十八周歲，被判處五年有期徒刑以下刑罰的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)在收到人民法院生效判決后，對犯罪記錄予以封存?！逼渲?，“五年有期徒刑以下刑罰”包括五年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金、驅(qū)逐出境?？梢哉f，犯罪記錄封存制度主要適用于未成年人所犯處罰較輕、社會危害不大的案件。對于人民檢察院對未成年犯罪嫌疑人作出不起訴決定的案件，《規(guī)則》第五百零七條明確規(guī)定也應(yīng)當(dāng)對相關(guān)記錄予以封存，且此處的“不起訴”應(yīng)理解為包括相對不起訴和附條件不起訴。

實(shí)踐中，一些地區(qū)適用對象還包括因違法行為被區(qū)公安分局及派出所行政處罰、收容教養(yǎng)、勞動教養(yǎng)、強(qiáng)制隔離戒毒的人員等。筆者認(rèn)為在適用新條文時可以參照實(shí)踐中的做法，適當(dāng)擴(kuò)大適用對象，讓更多的失足未成年人得到重新做人的機(jī)會。

（二）啟動主體

未成年人犯罪記錄封存制度的啟動多以當(dāng)事人及其法定代理人申請為主，此次新刑事法及相關(guān)規(guī)定明確規(guī)定，人民法院、人民檢察院對于符合封存條件的犯罪記錄應(yīng)當(dāng)予以封存，強(qiáng)調(diào)了犯罪記錄封存的啟動從依申請向司法機(jī)關(guān)依職權(quán)啟動的轉(zhuǎn)變?！皯?yīng)當(dāng)”二字表明司法機(jī)關(guān)在封存制度上承擔(dān)的是強(qiáng)制性的、法定的國家義務(wù)，限制酌定處理的權(quán)利。

（三）及時封存

符合封存條件的犯罪記錄何時封存，新刑事訴法及相關(guān)規(guī)定并沒有規(guī)定具體的時間。上海地區(qū)在符合封存條件的未成年人或其代理人向司法機(jī)關(guān)提出申請后，對相關(guān)未成年人進(jìn)行3至6個月的行為考核，以確定該未成年人確有悔意以及封存該未成年人的犯罪記錄后不至再危害社會。對通過考核的涉案未成年人宣告適用犯罪記錄的封存。筆者認(rèn)為司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對符合條件的未成年犯罪嫌疑人的犯罪記錄毫不延誤地、及時地封存，實(shí)踐中增加考驗(yàn)期的做法容易造成相關(guān)犯罪記錄信息的泄露，時間越久反而影響封存制度的功效的發(fā)揮。

（四）后續(xù)查詢制度

雖然未成年人犯罪記錄進(jìn)行封存后，鮮有單位或者個人要求對其進(jìn)行有無犯罪記錄的查詢，但這并不意味著不需要嚴(yán)格的查詢規(guī)定對查詢主體和條件作出嚴(yán)格限制，否則容易造成犯罪記錄的泄露，也不利于真正保護(hù)這些未成年人的利益。然而，新刑訴法及相關(guān)規(guī)定對后續(xù)的查詢制度規(guī)定卻很籠統(tǒng)。第275條規(guī)定：“犯罪記錄被封存的，不得向任何單位和個人提供，但司法機(jī)關(guān)為辦案需要或者有關(guān)單位根據(jù)國家規(guī)定進(jìn)行查詢的除外?！蔽闯赡耆说姆缸镉涗洷环獯嬉院螅瓌t上任何機(jī)關(guān)和個人不可以查詢，但立法卻規(guī)定了兩個例外：司法機(jī)關(guān)和有關(guān)單位。此處的司法機(jī)關(guān)可以理解為法院和檢察院。而“有關(guān)單位”、“國家規(guī)定”的具體范圍包括哪些，新刑訴法及司法解釋都沒有明確。

（五）封存的法律效力

最高檢《規(guī)則》第506條：“被封存犯罪記錄的未成年人，如果發(fā)現(xiàn)漏罪，且漏罪與封存記錄之罪數(shù)罪并罰后被決定執(zhí)行五年有期徒刑以上刑罰的，應(yīng)當(dāng)對其犯罪記錄解除封存?！奔?，如果發(fā)現(xiàn)漏罪，且漏罪與封存記錄之罪數(shù)罪并罰后被決定執(zhí)行五年有期徒刑以上刑罰的未成年人就不再適用封存制度。但是如果在犯罪記錄封存后，未成年人又犯新罪，犯罪記錄是否解封？根據(jù)我國刑法修正案（八）第65條規(guī)定不滿18周歲的人犯罪的，不作為累犯對待。因此未成年人重新犯罪時，前科不能作為從重處罰的情節(jié)，犯罪記錄封存后，未成年犯不再被視為曾經(jīng)犯罪和受過刑罰處罰，更不應(yīng)解封已經(jīng)封存的犯罪記錄。

二、尋找規(guī)范與現(xiàn)實(shí)的銜接點(diǎn)

（1）加強(qiáng)部門間的配合，推進(jìn)配套銜接機(jī)制的建立在推進(jìn)未成年人犯罪記錄封存的時候，各部門之間的銜YOUNG青年與社會接配合是關(guān)鍵。法院做出封存裁定后，應(yīng)當(dāng)抄送檢察機(jī)關(guān)備案，接受檢查機(jī)關(guān)的監(jiān)督。檢察院做出封存決定后應(yīng)通知公安機(jī)關(guān)做好保密工作。檢察院和法院封存后，應(yīng)當(dāng)通知保留未成年人檔案的相關(guān)機(jī)構(gòu)，不得披露該未成年人犯罪記錄，受刑事處罰的法律文書不再記入其戶籍及人事檔案。

（2）完善封存程序、嚴(yán)格限定查詢的條件和主體完善立法，構(gòu)建合理、統(tǒng)一的操作程序，吸收實(shí)踐中積極的、有益的部分。嚴(yán)格限定查詢犯罪記錄的主體，個人或單位進(jìn)行查詢的，應(yīng)該出具查詢的事實(shí)和理由，經(jīng)審查符合條件后，才能提供或出具犯罪記錄或說明情況。對犯罪記錄已經(jīng)封存的，除特定招考公務(wù)員、參軍等特定部門、單位對招考對象的審查外，不能再提供有犯罪記錄的證明。成立專門負(fù)責(zé)整理犯罪記錄信息的部門，規(guī)定專案專人負(fù)責(zé)辦理，經(jīng)手人員應(yīng)遵守嚴(yán)格保密的義務(wù)。對于泄密的機(jī)關(guān)或個人，還應(yīng)當(dāng)追究相關(guān)的法律責(zé)任。

（3）完善社會安置幫教工作犯罪記錄封存僅僅是涉罪未成年人回歸社會的開始，為了能夠讓未成年人更徹底地重塑積極的生活態(tài)度，需要一系列的后期幫教工作，定期回訪，了解未成年人重回社會后的生活狀況、心理狀態(tài)。建立健全社會保障、就業(yè)幫助、社區(qū)矯正制度，引導(dǎo)未成年犯樹立正確的世界觀、人生觀和價值觀。

［l］姚建龍.中國少年司法研究綜述［М］.北京：中國檢察出版社，2009.

［2］徐美君.未成年人刑事訴訟特別程序研究——基于實(shí)證和比較的分析［М］.北京：法律出版社，2012.

李騰，男（1995—），山東人，華東政法大學(xué)刑事司法學(xué)院偵查學(xué)專業(yè)，研究方向：刑事偵查方向。