侯 麗

（710063 西北政法大學(xué) 陜西 西安）

淺論市場支配地位的認(rèn)定

侯 麗

（710063 西北政法大學(xué) 陜西 西安）

界定經(jīng)營者的市場支配地位是認(rèn)定經(jīng)營者濫用市場支配地位的前提之一，但是實(shí)務(wù)界對如何認(rèn)定市場支配地位仍然沒有清晰的界定。本文以案例為出發(fā)點(diǎn)，從法院的爭議焦點(diǎn)，控辯雙方為證明支配地位提交的證據(jù)等方面細(xì)致分析界定市場支配地位的標(biāo)準(zhǔn)，以期獲得有益啟示，用以指導(dǎo)將來類似案件的訴訟或裁判。

案例分析；市場支配地位；認(rèn)定

一、市場支配地位

（一）法律規(guī)定的市場支配地位

市場支配地位，是指企業(yè)的一種狀態(tài)，一般是指企業(yè)在特定市場上所有的某種程度的支配或者控制力量，即在相關(guān)的產(chǎn)品市場、地理市場和時(shí)間市場上，擁有決定產(chǎn)品產(chǎn)量、數(shù)量價(jià)格和銷售等方面的控制能力。我國《反壟斷法》第19條明確規(guī)定了可以推定市場支配地位的三種情形：①一個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額達(dá)到1/2的；②兩個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計(jì)達(dá)到2/3的；③三個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計(jì)達(dá)到3/4的。

另外，我國《反壟斷法》對濫用行為也做出了規(guī)定，列舉了六種典型的濫用行為，包括壟斷價(jià)格、掠奪性定價(jià)、拒絕交易、限定交易、搭售和附加其他不合理交易條件以及差別待遇。

由此可見，我國法律對認(rèn)定市場支配地位的全面的，首先以18條為依據(jù)，再根據(jù)19條判斷經(jīng)營者在相關(guān)市場是否具有支配地位，第三步判斷經(jīng)營者是否有濫用行為。

（二）法律規(guī)定的認(rèn)定市場支配地位標(biāo)準(zhǔn)

關(guān)于市場支配地位的認(rèn)定，西方國家曾產(chǎn)生過三種標(biāo)準(zhǔn)：市場結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)、市場行為標(biāo)準(zhǔn)和市場結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)。'市場結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)即以企業(yè)的績效為依據(jù)，指企業(yè)產(chǎn)品的價(jià)格與成本之間存在巨大差額形成了超乎尋常的利潤，從而認(rèn)定該企業(yè)具有市場支配地位。市場行為標(biāo)準(zhǔn)是指若企業(yè)在制定和調(diào)整價(jià)格等政策時(shí)不受其它競爭者和消費(fèi)者的影響，該企業(yè)就具有市場支配地位。市場結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)是指若企業(yè)在相關(guān)市場上占有較大的市場份額時(shí)，該企業(yè)就具有市場支配地位。因此，我國《反壟斷法》在借鑒西方國家反壟斷經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，確立了綜合市場行為和市場結(jié)構(gòu)兩種標(biāo)準(zhǔn)，并考慮市場結(jié)果等相關(guān)因素的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，分別規(guī)定在我國《反壟斷法》第十八條和第十九條。

二、普通市場中支配地位的認(rèn)定

（一）案例中市場支配地位的認(rèn)定

在中國裁判文書網(wǎng)公布的裁判文書中，戴海波訴中國電信集團(tuán)重慶市電信公司壟斷糾紛案（以下簡稱判決1）①，劉大華訴湖南華源實(shí)業(yè)有限公司、東風(fēng)汽車有限公司壟斷糾紛案（以下簡稱判決2）②，湖州一亭白蟻防治服務(wù)有限公司訴湖州市白蟻防治研究所有限公司壟斷糾紛案（以下簡稱判決3）③，陳桂英訴廣東燕塘乳業(yè)股份有限公司濫用市場支配地位糾紛案（以下簡稱判決4）④都是非互聯(lián)網(wǎng)市場環(huán)境中的市場支配地位認(rèn)定的典型。

法院判決認(rèn)定，在判決1中，原告關(guān)于存在單獨(dú)的小靈通市場的主張不能成立，本案相關(guān)服務(wù)市場至少包括小靈通和移動電話。如果要確認(rèn)被告中國電信公司和中國電信重慶公司具有市場支配地位，還需要對其市場份額、競爭狀況、財(cái)力和技術(shù)條件等因素進(jìn)行進(jìn)一步分析，但是原告并未就此舉證。在判決2中，被訴壟斷行為屬于法律規(guī)定的濫用行為，汽車生產(chǎn)商將原廠配件限定在4S店并不足以證明經(jīng)營者有市場支配地位。在判決3中，一亭公司并未就相關(guān)情形進(jìn)行舉證證明，但根據(jù)白蟻防治研究所提供的證明，推定本案中白蟻研究所具有在湖州市房屋建筑白蟻防治市場中的市場支配地位。在判決4中，陳桂英未能舉證證明燕塘公司在番禹地區(qū)的相關(guān)能力，陳桂英承擔(dān)舉證不能的法律責(zé)任，不能認(rèn)定燕塘公司在相關(guān)市場具有支配地位。

在判決1、判決2、判決4中，法院認(rèn)定被訴企業(yè)不具有市場支配地位的關(guān)鍵在于：原告未能舉證，因此承擔(dān)舉證不能的法律責(zé)任，盡管在判決3中認(rèn)定了被訴經(jīng)營者的市場支配地位，也并非是由于原告的舉證，而是根據(jù)經(jīng)營者提供的證明作出的推定。

從4個(gè)案件的判決中，我們發(fā)現(xiàn)，原告必須對被訴經(jīng)營者在相關(guān)市場所占據(jù)的市場份額、競爭情況、控制相關(guān)市場能力、財(cái)力、技術(shù)條件、其他經(jīng)營者的依賴程度、進(jìn)入相關(guān)市場的難易程度等情形進(jìn)行舉證證明。另外，判決3是唯一認(rèn)定被訴經(jīng)營者具有市場支配地位的案例，但卻不是因?yàn)樵婢蜕鲜鲰?xiàng)目做出了舉證，而是由于被訴經(jīng)營者的一份證據(jù)和自認(rèn)而做出的推定。所以，要解決非網(wǎng)絡(luò)市場支配地位的問題，首先要給予原告明確的證明途徑和手段。

（二）非網(wǎng)絡(luò)市場支配地位認(rèn)定的借鑒和思路

在具體的案件中，要結(jié)合不同的市場環(huán)境和特點(diǎn)，選擇相適宜的分析方法和考慮因素來確定相關(guān)市場的范圍。對此，我們可以從以下幾個(gè)方面做出努力。

（1）對相關(guān)市場領(lǐng)域的消費(fèi)者進(jìn)行調(diào)查。首先，要清楚消費(fèi)者是否會對同類型產(chǎn)品進(jìn)行品牌區(qū)分，如判決4中，我們必須清楚陳桂英的客戶為什么選擇陳，是因?yàn)殛惞鹩⒌姆?wù)，還是因?yàn)橄M(fèi)者們鐘情于燕塘公司的奶，如果消費(fèi)者看中的只是陳桂英的送奶服務(wù)，那么燕塘公司的支配地位應(yīng)該從另一個(gè)角度去證明。其次，明確消費(fèi)者區(qū)分的原因，是出于品牌信任還是無從選擇抑或隨大流，如判決3中，湖州白蟻研究所是湖州房屋白蟻防治的唯一從業(yè)者，那么這家企業(yè)的支配地位也就不言而喻了；最后，我們還需要了解消費(fèi)者對相關(guān)的知悉程度，包括被訴經(jīng)營者的廣告宣傳力度。

（2）比較相關(guān)時(shí)間市場的銷售額和納稅額。當(dāng)然，如果相同市場內(nèi)的部分企業(yè)，長期處于經(jīng)營狀況良好且各自不分高下的情況之下，銷售額或者納稅額應(yīng)該是支配地位最好的證明。因此，相關(guān)部門應(yīng)該保障原告在這一方面的取證，以順利完成訴訟，節(jié)約訴訟成本。

（3）由果推因的預(yù)先判定法。上述判決2中，法院的審理思路非常值得借鑒，法院認(rèn)為經(jīng)營者的行為確實(shí)屬于涉嫌超脫競爭約束、濫用市場支配地位的行為，之所以最終認(rèn)定不具有經(jīng)營者不具有市場支配地位，是因?yàn)樵鎸ζ涫袌鲋涞匚坏淖C明力度不夠。當(dāng)然，我們要承認(rèn)，既然被訴經(jīng)營者有濫用行為，在證明市場支配地位時(shí)的條件可以相應(yīng)放寬。

以上這些方法的專業(yè)性要求我們必須有專門性的機(jī)構(gòu)來從事分析和統(tǒng)計(jì)工作，否則，僅憑消費(fèi)者個(gè)人之力很難做到。其實(shí)，即使不是在發(fā)生爭議之時(shí)，這些統(tǒng)計(jì)分析工作也是非常有必要的。如果我們有專業(yè)公司或者機(jī)構(gòu)從事這項(xiàng)專門工作，不僅能減輕法院的負(fù)擔(dān)，更能夠及時(shí)防止某些企圖通過濫用支配地位控制市場的行為，這對經(jīng)濟(jì)的平穩(wěn)健康發(fā)展，對增加消費(fèi)者的福祉都是大有裨益的。

注釋：

①（2012）渝一中法民初字第00446號。

②（2012）湘高法民三終字第22號。

③（2010）浙知終字第125號。

④（2013）粵高法民三終字第458號。

［1］邵建東，方小敏，王炳，唐晉偉.《競爭法學(xué)》.中國人民大學(xué)出版社，2009年版.

［2］王興運(yùn)，鄭艷馨.《競爭法學(xué)》.中國政法大學(xué)出版社，2010年版.

［3］孔祥俊.《反壟斷法原理》.中國法制出版社，2001年版.

侯麗（1993～ ），女，漢族，山西省晉城市人，現(xiàn)為西北政法大學(xué)法律碩士教育學(xué)院法律（法學(xué)）專業(yè)2015級研究生。