張學(xué)武

（730300 國網(wǎng)永登縣城郊供電公司 甘肅 蘭州）

試論刑法中的犯罪未遂問題

張學(xué)武

（730300 國網(wǎng)永登縣城郊供電公司 甘肅 蘭州）

犯罪未遂是故意犯罪過程中的犯罪形態(tài)之一。這個罪種是中世紀(jì)意大利學(xué)者提出的一個古老的法律概念，1532年德國率先在加洛林納法典中加以規(guī)定。現(xiàn)代意義上的犯罪未遂，其直接淵源一般認(rèn)為是1810年的法國刑法典。此后，各國刑法相繼規(guī)定了未遂這個犯罪罪種。我國實踐中存在對犯罪未遂這個罪種卻較難認(rèn)定，容易混淆，有鑒于此，我們認(rèn)為對犯罪未遂這個罪種的探討關(guān)系到對未遂犯的處理和認(rèn)定，也直接關(guān)系到犯罪構(gòu)成理論的確立和完善，

犯罪未遂；特征；原則

在我國法制日益健全的今天，為了挽救和懲戒失足青年和玩固不化分子，對這個罪種的科學(xué)認(rèn)定和正確處理就有著不可忽視的作用。因此進(jìn)一步研究和探討這一問題，無論在形法理論上還是在司法實踐中都具有十分重要的意義。為此，我選擇了這一論題。

一、犯罪未遂的概念及特征

我國刑法第二十條規(guī)定已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞者是犯罪未遂飛它有以下幾個特點：

（一）犯罪分子已經(jīng)著手實行犯罪

馬克思主義認(rèn)為，犯罪是一種具有社會危害性的行為，行為人的社會危害性乃犯罪最本質(zhì)的特征。遵循主客觀相統(tǒng)一的犯罪構(gòu)成理論，只有這樣才能正確地把握“著手實行”的標(biāo)準(zhǔn)-據(jù)此，筆者認(rèn)為，確定犯罪是否已經(jīng)著手實行，從根本上說，必須以這種行為是否已經(jīng)對我國刑法所保護的社會主義社會關(guān)系造成一定的危害為標(biāo)準(zhǔn)畫如果這種行為已經(jīng)開始直接侵犯這種社會關(guān)系即為著手實行犯罪，反之則不構(gòu)成此罪，具體來說殺人犯舉刀殺人是著手實行盜竊犯扭鎖開門是已經(jīng)著手實行。在司法踐中確定犯罪是杏已經(jīng)著手實行，必須根據(jù)刑法分則規(guī)定的各種犯罪的不同情況，具體問題具體分析。這是因為，犯罪乃是一種錯綜復(fù)雜的社會現(xiàn)象，各種不同的犯罪有各自不同的特點，即使是同一種犯罪，其著手實行的表現(xiàn)形式和內(nèi)容也是各式各樣的。因此，要在刑法理論上給犯罪的著手實行規(guī)定一個固定不變的模式是不可能的。這就要求我們在確定犯罪是否已經(jīng)著手實行肘，必須以每一個犯罪行為發(fā)展的客觀事實為依據(jù)，首先，要根據(jù)刑法分則規(guī)定的各種具體犯罪的構(gòu)成要件，看行為人所實施的是否屬于犯罪構(gòu)成的其它要件的行為其次，還要把這種行為和犯罪構(gòu)成的其它要件有機地聯(lián)系起來，看這種構(gòu)成要件的行為是否是行為人意圖實施的犯罪行為。只要從主觀兩個方面來分析確定行為人所實施的行為和犯罪構(gòu)成要件之間存在的這種有機聯(lián)系，才能認(rèn)識行為人已經(jīng)著手實行犯罪。例如，確定攔路搶劫行為的著手實行，必須以行為人是否已經(jīng)開始實施刑法第一百五十條規(guī)定的“暴力，脅迫或者其它方法”為標(biāo)準(zhǔn)-在這種案件中，如果行為人尚在走往預(yù)定作案地點的途中或者已經(jīng)埋伏在預(yù)定的作案地點，甚至已經(jīng)見到被害人，但行為人仍在猶豫，而未開始實行刑法所規(guī)定在實踐中有地方將上述情況認(rèn)定為搶劫末遂，這是錯誤的。因此，是否已經(jīng)著手實行是區(qū)別犯罪未遂和犯罪預(yù)備的重要標(biāo)志，

（二）犯罪沒有得逞或者說沒有發(fā)生犯罪分預(yù)期的屬于刑法分則犯罪構(gòu)成客觀要件的危害結(jié)果

所謂犯罪沒有得逞，是指犯罪分子所造求的危害結(jié)果沒有發(fā)生。犯罪未得逞，可能有兩種情況其一，沒有發(fā)生任何具體的危害結(jié)果。如甲為報私仇，開槍殺乙未射中，乙雖安然無恙，但是，由于甲已經(jīng)著手實行了殺人行為，甲應(yīng)負(fù)故意殺人未遂之罪責(zé)其二，發(fā)生了一定的危害結(jié)果，但不是犯罪分子所追求的危害結(jié)果。如上例中，若甲開槍將乙打成殘廢，在這種情況下，雖然發(fā)生了重傷的結(jié)果，但是乙并未死亡，甲仍是負(fù)故意殺人未遂之罪責(zé)，可見，未遂犯的另一重要特征就是缺乏犯罪分子所追求的犯罪結(jié)果，這是未遂犯區(qū)別既遂犯的重要標(biāo)志，我們認(rèn)為與犯罪未得逞相對應(yīng)的是犯罪得逞，也就是犯罪的既遂。犯罪既遂就是犯罪構(gòu)成的一切要件都來以齊備，犯罪已完成了。因此只要具備分則條文規(guī)定了的犯罪構(gòu)成一切要件，就是犯罪既遂，也就是說如果分則條文要求發(fā)生危害結(jié)果的才算犯罪既遂。那么缺乏了這個危害結(jié)果的，才是犯罪未遂。可見，是否完成犯罪是犯罪既遂和犯罪未遂的區(qū)別所在。

（三）犯罪沒有完成是由于犯罪分子意志以外的原因

筆者認(rèn)為所謂犯罪分子意志以外界的原因是指不以行為人的意志為轉(zhuǎn)移的因素，這些因素中有屬于客觀外界的原因。如被害人的反抗、第氣者的制止、自然力的障礙。如縱火遇到大雨而燃不起來：還有可能是犯罪分子本身條件的限制，如能力低不，技術(shù)拙劣而未得逞還有可能是犯罪分子主觀認(rèn)識上的錯誤，如對被害人的判斷錯誤等。有些同志認(rèn)為意志以外的原因就是客觀外界原因，這是錯誤的。我們認(rèn)為此種原因未能窮盡意志以外的原因因素，意志以外的原因還包括犯罪人的主觀條件和認(rèn)識上的原因。

以上三個特點，一個是已經(jīng)著手實行犯罪，一個是犯罪沒有完成，一個是所以沒有完成由于意志以外的原因。這蘭者有機地結(jié)合起來就是犯罪的未遂。如果缺少其中的一個條件就不能稱其為未遂，而是別的什么罪了。

另外我們認(rèn)為未遂犯在主觀上具有兩個基本特征：

（1）犯罪分子明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果；

（2）犯罪分子希望這種結(jié)果發(fā)生。因這兩個特征在前面已穿插論述在此就不再贅述。

二、犯罪未遂的處理原則

我國刑法第二十條第二款規(guī)定=對于未遂犯可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰，這里說的可以是代表傾向性的，一般說可以從輕或減輕，但不能限制過死，不是絕對的，而是有靈活性的。對于未遂犯定罪量刑時，要引用分則有關(guān)條文和總則第二十條，具體情況具體對待，這樣才能體現(xiàn)出是按犯罪未遂處理的刑。

由于犯罪未遂是對犯罪客體的直接威脅行為，盡管屬于犯罪構(gòu)成要件規(guī)定的那個結(jié)果沒有發(fā)生，但這不是出于他的意志，而是違背他的意愿的，犯罪分子的主觀惡性并不因未遂而輕減。所以，過去有的同志認(rèn)為未遂不比既遂輕，管他什么既遂未遂，這種看法有一定道理，但不全面，因為從客觀危害性來說，未遂比既遂相對要小，當(dāng)然不是絕對的，也有這種情況，比如殺人未遂，雖然沒有把人殺死，但被害人已成為身體殘缺，肢體不全，生活不能自理的“活死人”，這和殺人既遂的危害性不好說有多大差剔，因此，只能一般地說犯罪未遂的客觀危害性比犯罪既遂要輕，但實質(zhì)性質(zhì)是一樣的。

三、結(jié)語

綜上所述，未遂犯在主觀上具有犯罪的直接故意，在客觀上已經(jīng)著手實行犯罪，從而完全具備了我國刑法所規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件，是故意犯罪過程中的犯罪形態(tài)之一。

張學(xué)武，男，助理政工師、歷任甘肅省電石廠保衛(wèi)科副科長、黨支部書記；國網(wǎng)永登縣城郊供電公司綜合管理部副主任、機關(guān)黨支部書記。