嚴 艷

（610207 四川大學法學院 四川 成都）

淺議國際能源照付不議合同

嚴 艷

（610207 四川大學法學院 四川 成都）

照付不議合同起源于天然氣銷售，目前已成為國際和國內(nèi)大宗能源銷售的一種主要合同形式。買方無條件和不可撤銷的付款義務(wù)是照付不議合同的核心，其特點主要表現(xiàn)為照付不議條款的長期性、有最低價格限制和數(shù)量限制、買方付款義務(wù)的無條件性和不可撤銷性等特點。隨著時間的發(fā)展，“照付不議”合同呈現(xiàn)出靈活性、短期性的特點，強調(diào)對市場變化的回應(yīng)。而在實踐操作中也還存在許多困境，如氣價定價模糊、計量標準難以確定等諸多難題，如何對上述問題進行制度完善值得深入研究。

照付不議合同；照付不議；無條件性；實踐困境

照付不議合同是國際大宗能源貿(mào)易中經(jīng)常采用的一種獨特的合同形式，目前已發(fā)展成為一種國際商事慣例和規(guī)則，具有諸多區(qū)別于一般合同的特點。無疑，準確把握照付不議合同的特點與發(fā)展趨勢，是解決所有與照付不議合同相關(guān)問題的基礎(chǔ)。

一、照付不議合同概述

（一）照付不議合同的概念

照付不議合同是指，即使賣方未提供產(chǎn)品或者服務(wù)，買方仍必須支付一定款項的協(xié)議。照付不議合同的核心是買方必須按照買賣雙方合同約定的產(chǎn)品價格、數(shù)量和質(zhì)量，持續(xù)不間斷地從賣方購買產(chǎn)品，除非遇有特殊情況，否則不能隨意變更或者終止合同。

（二）照付不議合同的特點

照付不議合同的特點主要體現(xiàn)在合同中專門規(guī)定的照付不議條款。具體講，主要有以下特點：

1.具有長期性

照付不議合同是一種長期銷售合同，合同期限至少要等于項目貸款期限，賣方所收貨款應(yīng)足以償還項目的貸款，并支付項目成本和日常運營費用。例如，傳統(tǒng)的液化天然氣貿(mào)易合同的期限通常都20 年以上。

2.有最低價格限制和數(shù)量限制

照付不議合同在規(guī)定項目產(chǎn)品或服務(wù)的價格方面，在以市場價格為基礎(chǔ)的同時，一般還設(shè)有最低限價以保證項目能產(chǎn)生足夠的現(xiàn)金流；在產(chǎn)品或服務(wù)數(shù)量方面，一般規(guī)定購買人的購買數(shù)量不得低于項目達到設(shè)計生產(chǎn)指標時的產(chǎn)量。

3.買方付款義務(wù)的無條件性和不可撤銷性

在照付不議合同項下，買方的支付義務(wù)是無條件和不可撤銷的。只要賣方履行了照供不誤的義務(wù)，即使買方未接收合同項下的產(chǎn)品，也要履行付款的義務(wù)，買方無條件和不可撤銷的付款義務(wù)是照付不議合同的核心。

4.最終用戶須提供信用保證

照付不議合同的信用主要有賴于最終用戶的財務(wù)能力和信用。最終用戶在與運輸方和賣方之間簽訂的輸送照付不議合同和買賣照付不議合同中所做的承諾，代表著買方的信用度，直接影響能源項目的可行性。因此，在照付不議合同簽訂時，能源產(chǎn)業(yè)鏈中的賣方一般都會要求最終用戶為長期承諾提供信用保證。

二、照付不議合同的新趨勢

近三四十年來，照付不議合同的應(yīng)用以及建立在照付不議合同基礎(chǔ)上的項目融資在世界范圍內(nèi)獲得了長足的發(fā)展。同時，照付不議合同在實踐運用中也呈現(xiàn)了一些新的發(fā)展趨勢，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）適用范圍不斷擴大

由于照付不議合同本身的特點使其成為國際項目融資中特有的一種間接擔保形式，正是由于照付不議合同在國際項目融資中具有擔保作用，這種合同形式已由最初主要應(yīng)用在天然氣領(lǐng)域，逐步向電力、石油等領(lǐng)域擴張，也由最初主要由發(fā)達國家采用發(fā)展到在發(fā)展中國家使用。

（二）合同年限呈縮短之勢，長中短期合同并用

以前多數(shù)照付不議長期合同的期限為20～25年，目前期限一般小于15年，中期合同一般為5～8年。

（三）合同方式趨于靈活

由于能源供應(yīng)與消費受到政治形勢以及世界經(jīng)濟環(huán)境等多種因素的影響， 買賣雙方對于合同預(yù)期盈利難以準確掌握。近年來， 許多能源企業(yè)開始對“照付不議”的完整性與一致性進行變革， 強調(diào)“合同數(shù)量的選擇性”與“續(xù)約的靈活性”，讓合同變更方式更加靈活。

三、照付不議合同在我國燃氣能源銷售實踐中的困境和解決

我國的天然氣行業(yè)在一定時期內(nèi)會維持自然壟斷狀態(tài)，加上相關(guān)領(lǐng)域立法滯后，在實踐中主要存在以下問題：

（一）“照付不議量”的確定

在實踐中，天然氣要切實摸清現(xiàn)實用戶和潛在用戶以及新上項目的用氣情況、負荷特性，還要預(yù)測消費量的增長，其長期預(yù)測受到政府政策、氣價等多種不確定因素的影響，短期內(nèi)把握準確用量并作分析預(yù)測進而成為合同談判的根據(jù)存在許多困難。我們在實踐中可以通過確定一個模擬經(jīng)營試驗期，根據(jù)試驗期內(nèi)的實際用氣量確定“照付不議量”，或者增強“照付不議”合同靈活性。

（二）合同標的“氣價”的確定

對于買方而言，照付不議量是買方風險的主要來源；與此相對應(yīng)，氣價則是關(guān)系到賣方盈利程度的關(guān)鍵性因素。由于國家關(guān)于氣價的定價機制至今尚無建立起合理機制，我們可以借鑒國外比較成熟的兩種定價模式：①通過 S 曲線公式確定某一時期內(nèi)合理氣價。該價格曲線在一定原油價格范圍內(nèi)為線性關(guān)系。當原油價格低于下限時，S曲線向上偏移；當原油價格高于上限時，S 曲線向下偏移。②采用反推定價格法。首先應(yīng)當確定一個具有競爭力的市場價格，再通過反推法驗證該目標價格是否合理。

（三）質(zhì)量和計量標準問題

由于天然氣買賣是一種技術(shù)性很強的交易，作為合同標的天然氣很難以其外在特征確定品質(zhì)，因此整個交易過程需要眾多技術(shù)參數(shù)加以明確。在實踐中，對執(zhí)行標準和各類參數(shù)沒有統(tǒng)一的認識，而即使是很細微的誤差也會造成合同當事人很大的經(jīng)濟損失。我們可以研究用熱值代替容積作為天然氣的計量標準，并且提出明確的質(zhì)量指標等等。

四、結(jié)語

照付不議合同是市場經(jīng)濟規(guī)律下隨著天然氣產(chǎn)業(yè)的發(fā)展而產(chǎn)生并逐漸完善的，具有其獨特的優(yōu)勢和不足，目前已發(fā)展成為包括天然氣在內(nèi)的能源生產(chǎn)、運輸和銷售整個鏈條中不可缺少的重要工具和載體。在我國的實際操作中，由于種種原因，照付不議合同仍然存在許多困境，但是我們應(yīng)該積極借鑒國外能源貿(mào)易照付不議合同中的經(jīng)驗，中國的能源企業(yè)要充分理解照付不議合同的內(nèi)涵和特點，把握照付不議合同的發(fā)展趨勢，有效利用照付不議合同形式，為石油、天然氣、電力等能源的國際貿(mào)易和國內(nèi)貿(mào)易探索新思路。

［1］黃振中等.淺論國際能源貿(mào)易中“照付不議”合同的特點與新趨勢［J］.中外能源，2011.

［2］王剛.我國LNG項目中“照付不議”合同的若干問題研究［J］.上海煤氣，2005，49（3）.

嚴艷（1988.09～），女，湖北荊州人，四川大學法學院2014級碩士研究生，研究方向：環(huán)境與資源保護法。