田　釗，邵徽敏

山西晉民律師事務所

我國金融控股公司風險防范法律問題研究——對我國金融控股公司風險防范的完善建議

田釗，邵徽敏

山西晉民律師事務所

我們都知道，金融業(yè)一直在分分合合的歷程中迅速地發(fā)展著。時至今日，經濟全球化逐漸蔓延到世界的各個角落，隨之而來的是金融市場上愈加激烈的競爭，這在一定程度上抑制了世界各國金融業(yè)的發(fā)展?？v觀金融業(yè)的發(fā)展史，它一直是風險很高的行業(yè)，且金融控股公司通常規(guī)模很大，與銀行、證券、保險等多個行業(yè)都有關系，同時其結構復雜，容易造成風險。

金融控股公司；風險；法律制度

金融控股公司的風險主要包括：資本不足的風險、風險傳遞與傳染的風險、不正當內部交易的風險、透明度風險、管理人風險、退出的風險。金融危機后，美國出臺了《多德—弗蘭克法案》，進一步完善了金融監(jiān)管體制。我國應當進行金融控股公司立法，使其在法律框架下運行；確定對金融控股公司的監(jiān)管職責，彌補監(jiān)管的漏洞；構建一系列制度，防范系統(tǒng)性風險的發(fā)生，比如規(guī)范的市場準入機制，完善的市場退出機制，信息披露法律制度，防火墻制度等。

一、完善金融控股公司監(jiān)管模式

在國際金融激烈競爭的時代，我們更加重視西方國家失敗的教訓，借鑒其成功的經驗，加強金融監(jiān)管，選擇適合我國混業(yè)發(fā)展的監(jiān)管模式，顯得十分重要，這也是我國監(jiān)管當局迫切需要完成的任務。

我國現(xiàn)在的金融控股公司監(jiān)管機制屬于機構監(jiān)管，如果要對金融控股公司施行更全面的監(jiān)管，需要實施功能監(jiān)管。如今我國已經擁有了施行功能監(jiān)管的全部條件。原因之一是，在金融革新不斷進行的情況下，對新型金融產品的概念已經不再清晰，也就失去了施行機構監(jiān)管的必要性；原因之二就是，盡管施行綜合的功能型監(jiān)管機構改革需要付出很大的資本，然而就現(xiàn)在中國的經濟狀況和經濟發(fā)展趨勢而言，中國擁有承擔這一切的能力。①

金融穩(wěn)定監(jiān)管委員會應當承擔以下責任：首先是承擔金融控股公司的準入責任。根據(jù)金融控股公司的準入條件，做出是否準入的決定。二是通過設立監(jiān)管信息共享平臺，實現(xiàn)信息的實時共享。三是實行對金融控股公司及其子公司的并表監(jiān)管，全面持續(xù)地監(jiān)管金融控股公司資本與風險狀況。四是對于子公司出現(xiàn)問題，金融穩(wěn)定監(jiān)管委員會可以向三會提出建議，比如就提高監(jiān)管標準，適用新的監(jiān)管規(guī)則等。五是對于監(jiān)管機構之間出現(xiàn)的爭議，金融穩(wěn)定監(jiān)管委員會應當給予解決。

二、建立金融控股公司市場準入制度

金融業(yè)屬于高風險行業(yè)，以金融監(jiān)管的眼光觀察會發(fā)現(xiàn)，合理的控制市場準入可以使金融行業(yè)的運營安全穩(wěn)定。從實際情況來看，市場準入是防范金融風險的第一道防線。②金融業(yè)的市場準入法律制度是指使為了使金融業(yè)穩(wěn)定、安全、有序地發(fā)展，金融監(jiān)管對經營業(yè)務以及人員進入市場、參與市場活動進行約束和限制的法律制度。

在機構準入方面，筆者認為應注意以下幾個方面：第一，資本充足率的要求。2014年五部委聯(lián)合印發(fā)的《金融資產管理公司監(jiān)管辦法》規(guī)定金融資產集團母公司資本充足率不得低于12.5%，可見我國對于資本充足率的監(jiān)管已經重視。在計算資本是否充足時，所使用的方法需要足夠精細，可以使用巴塞爾委員會發(fā)布的《資本充足性原則報告》中給出的計算方法預防重復計算同一筆資金，這里面提供了區(qū)塊審慎評估法、全部扣除法、風險基礎加總法，以及風險基礎扣除法等計算資本的方法。③二是對于金融控股公司應采取審批主義。我國市場經濟正處于發(fā)展初期，為了保證金融安全，采取審批主義比較合適。

在業(yè)務準入方面，如今我國的金融業(yè)競爭并不是很激烈，而且我國防范風險的能力也不夠完善，所以我國的金融控股集團模式最好選擇風險較低的模式，盡可能控制高風險模式，其中我國現(xiàn)在的金融控股集團最好選擇純粹型。④純粹型金融控股公司相比較來說更加安全，符合金融控股公司初期的發(fā)展。

在人員準入方面，應當對股東以及高級管理者進行適格性審查。對于股東，應著重審查其經濟實力以及在本行業(yè)的信譽。高級管理人員對公司有著重大影響，對金融控股公司高級管理人員的審查可以對其管理人風險有效預防。

三、設置金融控股公司防火墻制度

設置金融控股公司防火墻制度指的是將各個子公司之間以及母公司與子公司之間，通過在信息、人事、業(yè)務、資金等方面的限制，隔斷金融風險的傳遞，從而維護金融系統(tǒng)的穩(wěn)定。為了金融安全，我國應先設定較為嚴格的防火墻。隨著我國金融監(jiān)管水平的提高，可適當調整。

在信息方面，子公司間信息流轉應當予以限制。子公司間的信息流轉應當限制在合理范圍內，否則會損害客戶利益，也會帶來不正當競爭。在人事方面，高管的兼職應當受到限制。高管掌握重大信息，并且影響公司決策。限制高管兼職，使其各司其職，避免帶來意想不到的風險。在業(yè)務方面，限制關聯(lián)交易。限制集團內公司之間的關聯(lián)交易，同時也應當限制公司間過多的干預，尤其是母公司對子公司。在資金方面，限制內部交易數(shù)額。對公司并表監(jiān)管，同時對公司的會計資料備案。

我國金融控股公司可以通過建立有效的制度，內外結合來預防風險。我國可以通過立法，從原來的機構監(jiān)管中轉變，實施功能監(jiān)管，然后將金融穩(wěn)定監(jiān)管委員會作為引領者進行統(tǒng)一監(jiān)管資源，對金融控股公司及其子公司進行并表監(jiān)管，完善外部監(jiān)管。通過建立金融控股公司市場準入制度，設立門檻，可以防范資本不足的風險以及掌門人的風險。通過建立金融控股公司市場退出制度，可以防范市場退出的風險，防止系統(tǒng)性風險的發(fā)生。通過建立完善的信息披露制度，可以防范金融控股公司透明度風險。防火墻制度可以減少不正當內部交易帶來的風險，促進對風險的事前防范。

注釋：

①陶麗博.我國金融控股公司法律問題研究［D］.中國政法大學碩士論文，2011

②丁紹寬.我國金融控股公司監(jiān)管制度之完善——寫在德隆高管獲罪之際［J］.法學，2006年第8期

③趙韻.關于完善我國金融控股公司風險防范的相關法律的問題研究［J］.赤峰學院學報，2013年第2期

④姚軍.我國金融控股集團發(fā)展模式選擇及之治理結構的再造［J］.暨南學報，2015年第8期

［1］杰克遜.西蒙斯.金融監(jiān)管［M］.中國政法大學出版社，2013

［2］徐文彬.金融控股公司發(fā)展與監(jiān)管模式選擇研究［M］.經濟科學出版社，2013

［3］姚軍.我國金融控股集團發(fā)展模式選擇及治理結構的再造［J］.暨南學報（哲學社會科學版），2015（8）

田釗（1978-），男，山西省臨汾市人，本科，主任律師，畢業(yè)于山西大學，就職于山西晉民律師事務所，研究方向：金融法；

邵徽敏（1990-），女，山西省陽泉市人，碩士研究生，律師，畢業(yè)于山西財經大學，就職于山西晉民律師事務所，研究方向：金融法。