非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的著作權(quán)保護分析——以山西聞喜花饃為例*

史岱汶

中南民族大學，湖北武漢430074

摘要：針對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護，筆者以山西聞喜花饃為例，從其所承載的民俗內(nèi)涵和所具有的獨特性出發(fā)，結(jié)合調(diào)研時了解到的保護現(xiàn)狀，分析其存在的問題，探討聞喜花饃著作權(quán)保護的可能性和必要性，結(jié)合著作權(quán)私權(quán)保護和公權(quán)管理兩方面來提出相應的建議，希望以此為其他非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護提供借鑒。

關(guān)鍵詞：非物質(zhì)文化遺產(chǎn)；聞喜花饃；美術(shù)作品；著作權(quán)保護

基金項目：*中南民族大學國家級大學生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)課題成果(項目編號GXX14221)。

中圖分類號：D923.41

作者簡介：史岱汶(1994-)，女，漢族，山西運城人，中南民族大學法學院本科生。

一、山西聞喜花饃簡介

花饃，又名“禮饃”、“花花饃”、“花餑餑”，是我國傳統(tǒng)民間藝術(shù)的一個重要類型，廣泛地流傳于山西、河南、陜西、甘肅一帶。它是一種以面粉為主要原料，輔以少量工具通過手工捏制出各種造型的民間藝術(shù)，具有深刻的民俗文化內(nèi)涵以及濃郁的地方特色。其中以山西聞喜花饃最為著名，并于2008年被列為國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。

聞喜是山西的一個地名，被稱為“花饃之鄉(xiāng)”，幾乎每個村都有制作花饃的能手。作為華夏民族的發(fā)源地之一，當?shù)氐纳裨?、傳說、民間故事數(shù)不勝數(shù)，故事中的人物形象、內(nèi)容在民眾心中早已根深蒂固，這些元素也就不自覺地融入到當?shù)鼗x藝術(shù)中。例如表現(xiàn)董父的傳說《董父豢龍》(如圖1)以及民間傳說故事《麒麟送子》等。這些神話以及傳說故事都在極大程度上促進了當?shù)鼗x藝術(shù)的繁榮發(fā)展，為花饃藝術(shù)提供了源源不斷的創(chuàng)作題材。

在當?shù)亓鱾髦@樣一種說法，即“有饃就有事，有事就有饃”。長久以來聞喜花饃始終與當?shù)氐拿袼谆顒泳o密相連，廣泛地運用于傳統(tǒng)的歲時節(jié)日、人生禮儀以及其他一些民俗活動中?；x作為人們祭祀祈福的重要載體，已成為慶賀節(jié)日的一種獨特表現(xiàn)形式。聞喜人在春節(jié)期間會蒸制一種被稱為“餛飩”的花饃。元宵節(jié)這一天要蒸制棗山來供奉灶王爺，希望他“上天言好事，回宮降吉祥”。棗山又名棗糕，由大小不一的花糕層層累積起來，高一尺以上，通常情況下一座棗山上面鑲棗的數(shù)量在百顆以上，寓意著百事順利。在棗山頂部有的是做成火焰的造型(如圖2)，象征日子紅紅火火，有的則是中間盤踞著兩條蛟龍或是捏制些五谷六畜(如圖3)，代表風調(diào)雨順、五谷豐登。清明節(jié)聞喜人會蒸制些桃花饃、柳葉饃等，希望祖先的在天之靈能夠保佑后代平安健康。

聞喜花饃作為我國特色的民俗文化形式，發(fā)展和保護狀況如何？在法律上是否可以運用著作權(quán)保護機制？帶著這些問題筆者和課題組其他成員深入聞喜當?shù)貋硖讲閷嶋H情況。

圖1　董父拳龍

圖2　棗山

圖3　棗山

二、聞喜花饃的保護現(xiàn)狀和存在的問題

(一)保護現(xiàn)狀

我們通過采訪了解到自2008年聞喜花饃成功申請為國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)后，當?shù)卣臀幕^對其都采取了相應的宣傳、保護措施。2009年聞喜花饃參加了全國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳統(tǒng)技藝大展，受到了時任中央政治局委員劉延東和文化部部長蔡武等領(lǐng)導的一致好評；2010年首次進入了我國商業(yè)的最高殿堂——王府井百貨大樓，進行展示和銷售；代表山西省參加上海世博會，借助這一平臺，讓世界了解花饃；2011年參加了在深圳舉辦的全國文化交流博覽會；2012年當?shù)卣e全縣之力，在聞喜縣城舉辦了中國·聞喜花饃文化節(jié)，展出作品達2000余件，參觀人數(shù)有20萬之眾，獲4項世界紀錄；同年參加了在安徽黃山舉辦的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)精品展，花饃展品榮獲金獎；2013年首次走出國門，赴蒙古參加中國文化交流中心舉辦的“黃土風”非遺展覽，深得蒙古人民喜愛；同年參加了山西省首屆文化產(chǎn)業(yè)博覽會，其中花饃藝人制作的《蒸蒸日升》九層大花糕，驚艷全場。此外，中央電視臺、山西電視臺、運城電視臺等多家新聞媒體都對聞喜花饃作了專題報道，《人民日報》海外版用整版篇幅對其進行了詳細的介紹。聞喜當?shù)氐臋C關(guān)、團體、企業(yè)單位更是將聞喜花饃作為文化禮品對外贈送，取得了良好的社會效益。

(二)存在的問題

1.保護力量未形成合力

對聞喜花饃的保護力量可以劃分為官方和非官方兩類。官方主要以政府和文化館為代表；非官方又可以分為民間非盈利性組織和民營企業(yè)，如聞喜花饃協(xié)會、花饃公司等。這些力量保護的側(cè)重不一，其中政府和文化館重在通過展覽會來對外宣傳花饃文化。協(xié)會也是通過各種宣傳活動來展示花饃技藝和文化，但形式更加靈活。花饃公司作為商業(yè)組織重在對聞喜花饃經(jīng)濟價值的開發(fā)和利用，主要通過大批量地推出花饃產(chǎn)品，滿足市場需求，為傳承、保護花饃的制作工藝提供經(jīng)濟保障。三者的工作重點不一，雖偶有合作的時候，但更多的是各自為政，尚未融合成一股合力。如何開發(fā)出一種聯(lián)動三種力量形成新的集傳承、保護、開發(fā)、利用為一體的保護機制，是亟需解決的問題。

2.市場推廣落后

在實地調(diào)研之前，課題組成員對花饃的了解僅限于面塑，直到實地考察后才明白花饃的涵義?；x實際上不同于面塑，依托于民間故事、節(jié)日祭祀為載體，花饃具有豐富的文化內(nèi)涵和獨特的制作工藝，是華夏民族的文化符號。正如人們在談美國文化時就一定會聯(lián)想到西部牛仔、迪斯尼樂園、好萊塢大片一樣?；x和享譽海外的剪紙一樣在一定程度上代表著中國傳統(tǒng)的民俗文化。但其實際的享譽度卻遠遠比不上剪紙藝術(shù)。這與花饃的價值沒有被合理開發(fā)不無關(guān)系。

自從聞喜花饃一躍成為國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，其價值得到多方肯定，但在市場經(jīng)濟大環(huán)境下，一個產(chǎn)品是否有核心競爭力還需要市場來驗證。當?shù)氐男l(wèi)嫂企業(yè)是促進聞喜花饃發(fā)展的領(lǐng)頭羊，聞喜縣衛(wèi)嫂食品有限責任公司成立于2009年5月，現(xiàn)有員工180人。擁有萬畝優(yōu)質(zhì)小麥標準化生產(chǎn)基地、制粉車間、北垣精品饅頭加工車間、饃干加工車間和一流的化驗檢測設(shè)施，獲得國家食品質(zhì)量安全QS認證標準。是全省首家頒發(fā)饅頭生產(chǎn)許可證的企業(yè)，該公司所生產(chǎn)的花饃廣泛用于婚喪嫁娶、上梁喬遷、生日祝壽等民俗活動。近年來的發(fā)展十分可觀。但客戶還僅限于山西省內(nèi)。①真正要讓聞喜花饃走出山西，走向世界，創(chuàng)造更大的經(jīng)濟收益，宣傳推廣工作還有待提升。

3.創(chuàng)新成了一道難題

產(chǎn)品和受眾之間的信息不斷流動著，產(chǎn)品帶給了受眾更好的體驗和服務(wù)，受眾更高、更多元化的需求又促進了產(chǎn)品的提升。這個過程中，只有不斷創(chuàng)新才能夠給市場注入新的活力，提高產(chǎn)品質(zhì)量和銷量。聞喜花饃發(fā)展至今，產(chǎn)品樣式較為單一，對故事表現(xiàn)手法固化，難以滿足多元化、層級化的市場客戶需求。如何在保持精髓的基礎(chǔ)上發(fā)展出更豐富的表現(xiàn)形式，努力創(chuàng)新，成了一道難題。

4.傳承乏力

花饃的制作工藝復雜，傳承無粉本無底樣，再加上經(jīng)濟效益不是十分可觀，對花饃有興趣、愿意從事此行業(yè)者寥寥無幾，傳承乏力。雖然文化館、聞喜花饃協(xié)會會定期開辦花饃制作培訓班，但參加報名的人中年輕人很少。企業(yè)也為花饃技師增設(shè)就業(yè)崗位，提供培訓機會，但由于報酬不高，導致愿意從事該行業(yè)的年輕人遠比不上外出打工的人數(shù)。

三、聞喜花饃作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的著作權(quán)保護分析

(一)著作權(quán)保護的可能性

囿于專業(yè)原因，筆者主要從著作權(quán)方面來探討聞喜花饃的保護問題。受著作權(quán)保護的對象，必須是具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)作成果，即作品。既然我們要討論花饃的著作權(quán)問題，就要先弄清楚花饃是否構(gòu)成一個作品。

聞喜花饃是手工藝人以花饃為載體，根據(jù)對民間傳說的理解，根據(jù)自己的構(gòu)思創(chuàng)作出來，外形美觀，色彩絢麗，造型豐富，惟妙惟肖，具有極高的審美價值。筆者認為花饃的制作涉及到繪畫、書法等形式的色彩和線條的搭配構(gòu)造，且以立體的形式呈現(xiàn)出來，可以作為著作權(quán)法上的美術(shù)作品來受著作權(quán)所保護。

作為聞喜花饃背后的原始素材是否屬于著作權(quán)保護的對象？筆者認為，原始素材多來自于民間傳說，口口相傳，按照國際公約和著作權(quán)理論應屬于公有領(lǐng)域，不屬于著作權(quán)保護的范疇。

(二)著作權(quán)保護的必要性

當聞喜花饃的保護具有了可能性以后，我們就要探究對其進行著作權(quán)保護的必要性。

1.有利于激發(fā)創(chuàng)作，推進創(chuàng)新

聞喜花饃作為作品，脫離不了花饃的民俗文化內(nèi)涵。需要手工藝者(制作花饃者)發(fā)揮自己的想象力和創(chuàng)造力，將傳說故事的寓意通過生動、形象、新穎的方式表現(xiàn)出來。運用著作權(quán)法來保護花饃，將其歸屬于制作者自己控制并可收益的范疇，可以為花饃的創(chuàng)新提供經(jīng)濟源動力。

2.有利于維系傳承

年輕一代對花饃技藝的不感興趣，除了花饃工藝的復雜之外，更主要是出于經(jīng)濟效益上的考慮。通過著作權(quán)的保護，每個具有獨創(chuàng)性的花饃作品都能自動地給制作者帶來經(jīng)濟效益，再通過政府、企業(yè)的宣傳推廣，不斷擴大經(jīng)濟效益。如此，年輕人自然會樂于投身于花饃的制作行當中，成為維系花饃工藝傳承的主力軍。

3.有利于持續(xù)性的政府投入

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護很難避免一種傾向，就是市場價值大、產(chǎn)出多、容易出政績的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，政府往往熱衷于大投入。反之，即使是有重要文化價值的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，但若商業(yè)價值有限，政府往往會走運動式投入，發(fā)展很難持續(xù)。聞喜花饃概莫能外，在調(diào)研中筆者發(fā)現(xiàn)近幾年聞喜花饃的宣傳工作較之2008年申遺成功時的投入大幅縮水，與其商業(yè)價值未能得到持續(xù)顯現(xiàn)不無關(guān)系。著作權(quán)保護概念的提出既能重新喚起聞喜花饃的宣傳工作，又是一個長遠的方法，這就避免了“曇花一現(xiàn)”似的不連續(xù)宣傳推廣。

4.有利于為其他非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護提供思路

以山西聞喜花饃為例，進行著作權(quán)保護的個案研究，對其他非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的開發(fā)與保護有很好的借鑒意義，在此基礎(chǔ)上打開思路進行各方面的制度創(chuàng)新，勢必會迎來非物質(zhì)文化遺產(chǎn)發(fā)展的春天。

四、保護的建議

(一)著作權(quán)的私權(quán)保護

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)著作權(quán)的內(nèi)容包括權(quán)利主體、權(quán)利客體、權(quán)利內(nèi)容和行使。

1.權(quán)利主體

對于山西聞喜花饃的權(quán)利主體，筆者認為應分為兩種：個人或集體。

SVR的參數(shù)優(yōu)化主要是針對懲罰參數(shù)c和核函數(shù)參數(shù)σ進行優(yōu)化，c是確定的特征子空間中調(diào)節(jié)學習機器的置信范圍和經(jīng)驗風險比例，使學習的推廣能力最好。這兩個參數(shù)的取值直接影響SVR預測的效果。本研究采用網(wǎng)格法進行參數(shù)優(yōu)化。在一定的范圍內(nèi)取值c和σ，對于取定的c和σ，把訓練集作為原始數(shù)據(jù)，采用交叉驗證法得到在此組c和σ數(shù)值下訓練集驗證回歸擬合度，把驗證回歸擬合度最高的那組c和σ作為最佳參數(shù)。若有多組c和σ對應于最高的回歸擬合度，選取能夠達到最高回歸擬合度中最小的參數(shù)c和σ作為最佳參數(shù)；若對應最小的c有多組σ，則選擇第一組c和σ作為最佳參數(shù)[11]。參數(shù)優(yōu)化很大程度上是靠經(jīng)驗調(diào)參數(shù)。

當花饃制作由作者個人完成，在作品具備獨創(chuàng)性的前提下，著作權(quán)屬于該個人。但對于普通造型的花饃制品，由于當?shù)孛癖姶蠖鄷笾?，工藝不太復雜，造型區(qū)別不大，獨創(chuàng)性不突出，不宜視為作品，否則不利于民間藝術(shù)的交流。大多數(shù)情況下，花饃的制作是相當龐大而復雜的，比如2012年“聞喜花饃展”時的長達120米的龍面塑的制作，這時候一個人的力量必然是不行的，所以需要兩個及兩個以上的制作者來進行，這時候做出的花饃往往是十分獨特的，可稱之為合作作品，這個復雜作品的作者就是屬于集體的，因此集體型的作者也是必不可少的。再如，由政府或企業(yè)定制的作品，根據(jù)著作權(quán)理論，可以視作品意志、作品責任的具體情形歸屬于法人作品或雇傭作品。

2.權(quán)利客體

對于花饃而言，大多數(shù)以普遍流傳民間故事和傳說為素材，所以其是否構(gòu)成一個作品則就需要視其獨特性而定，一般的、常見的花饃造型不宜視為作品，只有工藝復雜、極具獨創(chuàng)性的花饃則可以稱之為作品。其制作涉及到繪畫、書法等形式的色彩和線條的搭配構(gòu)造，大多以立體的形式呈現(xiàn)出來，將其定義為著作權(quán)中的美術(shù)作品最為合適。

3.權(quán)利內(nèi)容和行使

作為著作權(quán)主體，花饃制作人當然享有全部著作財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)。筆者認為，為了保護花饃作者的財產(chǎn)利益，當?shù)乜梢猿闪ｉT的花饃保護機構(gòu)和基金組織，用于收集花饃作品。通過與花饃作者協(xié)商，經(jīng)其同意并支付合理的報酬取得花饃作品的財產(chǎn)權(quán)，并保管這些作品。這樣既保護了作者著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)益，也為本地花饃的發(fā)展提供了大量素材，之后參加大型展覽時也可以隨時交出精美的作品。

花饃保護機構(gòu)在公開展示花饃作品必須署上作者的姓名，在改動作品時也要征得原作者同意，以保護其相應的精神權(quán)利。

(二)公權(quán)管理

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護離不開政府的公權(quán)管理。目前要做的工作是以政府為牽頭，聯(lián)動政府、民間非盈利組織、民營企業(yè)三方力量，讓三方都能在保存、傳承、開發(fā)、利用、保護等環(huán)節(jié)發(fā)揮作用。政府主要是制定政策，主要工作在于考慮如何調(diào)動傳承人的積極性，使他們能主動地、可持續(xù)性地參與到聞喜花饃的保護工作中來。政府出臺相關(guān)政策如市場準入機制、稅收調(diào)節(jié)機制，鼓勵小型作坊、小型企業(yè)參與到花饃市場競爭中來。只有更多的資本投入到這個市場，自由昌明的扶持政策，才能保證花饃的創(chuàng)新工作落到實處，解決花饃創(chuàng)新的問題，使聞喜花饃始終保持著生機，在市場上避免被淘汰，闖出一條新路。

五、結(jié)論

筆者之所以將山西聞喜花饃作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)著作權(quán)保護分析的代表是因為她的藝術(shù)植根于民間，受中國傳統(tǒng)文化的滋養(yǎng)而經(jīng)久不衰。她向我們展現(xiàn)了當?shù)孛癖姫毺氐膶徝狼槿ず臀幕叛觯卜从沉宋覈诜俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)保護上面臨的具體問題。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)種類繁多，形式多樣，不可以某一種法律制度來解決其所有問題。筆者選取聞喜花饃為對象，從著作權(quán)保護角度來分析，希望對我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護能提供借鑒意義。

[注釋]

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