丁學(xué)文華東政法大學(xué) 上海 200042

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“醫(yī)鬧”入刑的若干問題研究

丁學(xué)文
華東政法大學(xué) 上海 200042

[摘要]《刑法修正案（九）》正式將“醫(yī)鬧”行為入刑，其罪名歸屬聚眾擾亂社會秩序罪。“醫(yī)鬧”行為可以分為“硬性醫(yī)鬧”和“軟性醫(yī)鬧”，但兩者都屬于犯罪。厘清“醫(yī)鬧”入刑的要件解讀和罪名協(xié)調(diào)問題，對于司法實踐正確運用有著重要現(xiàn)實意義。但是，“醫(yī)鬧”入刑僅是治標(biāo)之策，不是治本之方。

[關(guān)鍵詞]刑法修正案（九）；醫(yī)鬧；聚眾犯罪

一、前言

2015年8月29日，第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十六次會議通過《中華人民共和國刑法修正案（九）》，該修正案針對長期以來“擾民”的社會現(xiàn)象及時回應(yīng)，結(jié)合當(dāng)下我國刑事司法現(xiàn)狀和打擊新時期犯罪的需求，通過增設(shè)、修改、廢除等方式，對刑法總則和刑法分則進(jìn)行適度修正。其中引人注目的亮點之一就是將“醫(yī)鬧”這一失范行為納入刑法評價領(lǐng)域。《中華人民共和國刑法修正案（九）》第31條規(guī)定，聚眾擾亂社會秩序，情節(jié)嚴(yán)重，致使工作、生產(chǎn)、營業(yè)和教學(xué)、科研、醫(yī)療無法進(jìn)行，造成嚴(yán)重?fù)p失的，對首要分子，處三年以上七年以下有期徒刑；對其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。多次組織、資助他人非法聚集，擾亂社會秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，依照前款的規(guī)定處罰。此次刑法修正案將“醫(yī)鬧”行為上升到立法層面，體現(xiàn)了現(xiàn)階段我國“醫(yī)鬧”現(xiàn)象的泛濫和“醫(yī)鬧”行為的嚴(yán)重社會危害性。針對此舉，學(xué)界卻有不同的聲音，有人認(rèn)為我們“有信心迎來醫(yī)患關(guān)系的春天”，[1]有人認(rèn)為“這一改變，彰顯法治剛性，必將產(chǎn)生巨大的威懾力，讓醫(yī)鬧者特別是那些職業(yè)醫(yī)鬧，不敢肆意妄為”，[2]有人卻認(rèn)為“醫(yī)鬧”入刑只是頭痛醫(yī)頭腳痛醫(yī)腳，只能治標(biāo)難以治本，“調(diào)解”加“保險”的雙重保障機制才是治本之道。[3]“醫(yī)鬧”入刑是不是緩解目前醫(yī)患關(guān)系日益緊張局面的根本之策？此舉會引發(fā)哪些刑法罪名協(xié)調(diào)上的新問題？從犯罪構(gòu)成要件上看，何為“情節(jié)嚴(yán)重”？何為“嚴(yán)重?fù)p失”？這些問題都是需要我們解決的?！搬t(yī)鬧”入刑還需理性反思。

二、“醫(yī)鬧”行為：“硬性醫(yī)鬧”和“軟性醫(yī)鬧”

針對現(xiàn)階段的“醫(yī)鬧”行為，我們可以根據(jù)程度、手段等方面的不同分為“硬性醫(yī)鬧”和“軟性醫(yī)鬧”。

（一）硬性醫(yī)鬧

所謂“硬性醫(yī)鬧”，是指以毆打醫(yī)護人員、損壞醫(yī)院公共財產(chǎn)等行為，造成醫(yī)護人員不同程度的人身損害或者醫(yī)院公共財產(chǎn)的嚴(yán)重?fù)p失，肆意破壞醫(yī)療秩序的行為。近年來，由于醫(yī)療體制、醫(yī)療技術(shù)、醫(yī)療保險機制、媒體報道等多重因素的綜合影響，醫(yī)患關(guān)系日益緊張，以至于經(jīng)常發(fā)生毆打醫(yī)護人員甚至殺害醫(yī)護人員的案例，醫(yī)院的醫(yī)護人員甚至只能帶著盾牌和安全帽上班。有些患者對于我國現(xiàn)有醫(yī)療體制不滿意，社會的不公逐漸演變?yōu)榉缸锏膶?dǎo)火索，他們將這種情緒發(fā)泄在醫(yī)護人員和醫(yī)院身上。對于這種“硬性醫(yī)鬧”，根據(jù)以往的刑法規(guī)范，行為人可以構(gòu)成故意傷害罪、故意殺人罪、尋釁滋事罪、故意毀壞財物罪等等，但不構(gòu)成聚眾擾亂社會秩序罪，而根據(jù)《刑法修正案（九）》的相關(guān)規(guī)定，首要分子和其他積極參加的人可以構(gòu)成聚眾擾亂社會秩序罪。

（二）軟性醫(yī)鬧

所謂“軟性醫(yī)鬧”，是指那些沒有對醫(yī)院工作人員的人身造成傷害，也沒有對醫(yī)院公共財產(chǎn)造成損害，但是對醫(yī)院的正常工作秩序造成破故意擾亂醫(yī)療單位秩序，間接造成醫(yī)院財產(chǎn)損失，嚴(yán)重侵害醫(yī)護人員身心健康的行為。“軟性醫(yī)鬧”雖然沒有“硬性醫(yī)鬧”的危害大，沒有造成人身或者財產(chǎn)的直接損害，但是同樣侵犯了正常的醫(yī)院工作秩序，其危害同樣不能小覷。根據(jù)以往的法律法規(guī)，針對這些“軟性醫(yī)鬧”行為，只能處以治安管理等行政處罰，如拘留和罰款等，《刑法》第290條規(guī)定的聚眾擾亂社會秩序罪也不包括醫(yī)療秩序。而《刑法修正案（九）》出臺以后，這些“軟性醫(yī)鬧”也都被納入刑法評價范圍，構(gòu)成犯罪。如此一來，包括“硬性醫(yī)鬧”和“軟性醫(yī)鬧”在內(nèi)的所有“醫(yī)鬧”行為，都被納入刑法打擊范圍。

三、“醫(yī)鬧”入刑的要件解讀

根據(jù)《刑法修正案（九）》的規(guī)定，“醫(yī)鬧”行為構(gòu)成《刑法》第290條規(guī)定的聚眾擾亂社會秩序罪。其中“聚眾擾亂社會秩序，情節(jié)嚴(yán)重，致使工作、生產(chǎn)、營業(yè)和教學(xué)、科研、醫(yī)療無法進(jìn)行，造成嚴(yán)重?fù)p失”是首要分子和其他積極參加的人員構(gòu)成聚眾擾亂社會秩序罪的定罪前提，只是因為首要分子和其他積極參加的人員的身份不同而導(dǎo)致法定刑不同。

（一）主體要件

聚眾擾亂社會秩序罪是一種聚眾犯罪。我國對于聚眾犯罪沒有具體的定義，刑法理論認(rèn)為，聚眾犯罪就是指首要分子聚集多人一起實施以“聚眾”作為構(gòu)成犯罪的必要條件，以刑法分則為特別規(guī)定的共同犯罪。刑法分則對聚眾犯罪有兩種規(guī)定，一種是只有首要分子才構(gòu)成聚眾犯罪，如擾亂社會秩序、沖擊國家機關(guān)罪、聚眾擾亂公共秩序或交通秩序罪；第二種是首要分子和一般參與人都構(gòu)成犯罪的聚眾犯罪，如聚眾擾亂社會秩序罪、聚眾斗毆罪、聚眾持械越獄罪等。聚眾犯罪有如下特征：首先，人數(shù)數(shù)量上具有非固定的多人性，是指聚集多人，一般是指三人以上；其次，必須由刑法分則特別規(guī)定，即聚眾犯罪的法定性；再次，以“聚眾”作為構(gòu)成犯罪的必要條件，聚眾犯罪具有犯罪的公然性；最后，聚眾犯罪的本質(zhì)是一種共同犯罪。

《刑法修正案（九）》對于聚眾擾亂社會秩序罪的主體保留了首要分子和其他積極參加人員。如果單個人擾亂醫(yī)療秩序，則不構(gòu)成此罪。所謂“首要分子”，是指在犯罪集團或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子，該罪中的首要分子是指聚眾犯罪中的首要分子，其不必具備犯罪集團那種嚴(yán)密的組織性。所謂“其他積極參加人員”，是指是指除首要分子以外的在犯罪活動中起主要作用的犯罪分子。對于一般參加者，只能追究其行政責(zé)任，不能構(gòu)成聚眾擾亂社會秩序罪。值得強調(diào)的是，《刑法修正案（九）》增加了“多次組織、資助他人非法聚集，擾亂社會秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，依照前款的規(guī)定處罰”的規(guī)定，使得多次組織、資助他人非法聚集，擾亂社會秩序的，也可以構(gòu)成聚眾擾亂社會秩序罪。當(dāng)然，這屬于一種注意規(guī)定，其本質(zhì)上屬于一種共同犯罪中的幫助犯。

（二）客體要件

聚眾擾亂社會秩序罪被規(guī)定在《刑法》第六章“妨害社會管理秩序罪”第一節(jié)“擾亂公共秩序罪”中，所以其主要客體是指特定范圍內(nèi)的公共秩序，在“醫(yī)鬧”行為中，具體指代醫(yī)院的正常醫(yī)療公共秩序。正常醫(yī)療秩序包括了醫(yī)療人員的人身安全、醫(yī)院財產(chǎn)的安全和醫(yī)療工作的正常進(jìn)行等方面。

（三）主觀要件

本罪的犯罪動機可能是因為不滿意醫(yī)療技術(shù)，不滿意醫(yī)護人員的言行，不滿意現(xiàn)有醫(yī)療制度，希望通過擾亂活動受到關(guān)注，希望通過擾亂活動發(fā)泄自己的不滿，同時給醫(yī)院施加壓力，希望滿足自己的無理要求等等。本罪在主觀方面只能是故意，而且經(jīng)常表現(xiàn)為直接故意。本罪為聚眾犯罪，是一種共同犯罪，而共同犯罪必須具備共同故意。因此，擾亂醫(yī)療秩序行為必須基于首要分子和其他積極參加人員的共同故意。這種共同故意并不要求行為人之間的故意聯(lián)系十分緊密，只要行為人明確自己以及他人正在共同實施擾亂醫(yī)療秩序的行為即可，并不要求各行為人的犯罪目的或犯罪動機完全一樣。犯罪目的和犯罪動機的不同不影響共同故意的成立。

（四）客觀要件

根據(jù)《刑法修正案（九）》的表述，“聚眾擾亂社會秩序，情節(jié)嚴(yán)重，致使工作、生產(chǎn)、營業(yè)和教學(xué)、科研、醫(yī)療無法進(jìn)行，造成嚴(yán)重?fù)p失”是本罪的客觀表現(xiàn)。

1.聚眾擾亂醫(yī)療秩序

根據(jù)以往“醫(yī)鬧”現(xiàn)象的總結(jié)，其聚眾擾亂醫(yī)療秩序的手段主要有：（1）聚眾沖擊醫(yī)院所在地；（2）聚眾在醫(yī)院內(nèi)外大肆喧囂吵鬧，拉橫幅，擺放尸體、棺材等，造成嚴(yán)重社會影響；（3）封鎖醫(yī)院大門和主要通道，阻止醫(yī)護人員進(jìn)入工作場地；（4）圍攻、辱罵、侮辱、毆打醫(yī)療工作人員；（5）毀壞醫(yī)院財物、醫(yī)療設(shè)備等；（6）強行切斷醫(yī)院電源、水源；（7）致使醫(yī)療工作癱瘓時間較長；（8）因擾亂而延誤的醫(yī)療工作事項關(guān)乎重大社會公共利益；（9）其他聚眾擾亂醫(yī)療秩序的行為。

2.情節(jié)嚴(yán)重，致使醫(yī)療無法進(jìn)行，造成嚴(yán)重?fù)p失

“情節(jié)嚴(yán)重”與“致使醫(yī)療無法進(jìn)行，造成嚴(yán)重?fù)p失”具有同質(zhì)性，也就是說后者是對前者的具體說明。情節(jié)嚴(yán)重就是指醫(yī)療無法進(jìn)行，同時造成嚴(yán)重?fù)p失。致使醫(yī)療無法進(jìn)行與造成嚴(yán)重?fù)p失必須同時滿足，這是罪刑法定主義的要求。如果行為人聚眾擾亂醫(yī)療秩序，但沒有造成醫(yī)療無法進(jìn)行，或者沒有造成嚴(yán)重?fù)p失，則不構(gòu)成此罪，只能處以行政處罰。這也與我們通常認(rèn)為的“只要造成醫(yī)療秩序無法進(jìn)行”就構(gòu)成此罪不同。

所謂“醫(yī)療無法進(jìn)行”，主要是指正常情況下的門診、急診、收費、出藥、醫(yī)療檢驗化驗、手術(shù)等核心醫(yī)療工作，而不是指醫(yī)院安保、餐飲、衛(wèi)生、后勤等。所謂“嚴(yán)重?fù)p失”，是指有形的物質(zhì)損失和無形的損失。前者主要包括因犯罪行為而醫(yī)療無法進(jìn)行所造成的現(xiàn)有財產(chǎn)損失和可計算的可得利益損失。后者主要包括醫(yī)療智力成果、醫(yī)療社會公共利益、醫(yī)院社會形象等無形的損失。這些損失都必須達(dá)到“嚴(yán)重”的程度，如果僅是一般損失，也不構(gòu)成本罪。至于“嚴(yán)重”標(biāo)準(zhǔn)的界定，則有賴于具體司法解釋或者刑事指導(dǎo)案例的明確化。

四、“醫(yī)鬧”入刑的罪名協(xié)調(diào)

針對“醫(yī)鬧”行為，可以根據(jù)不同的犯罪手段和造成的犯罪結(jié)果又分別構(gòu)成不同的罪名。這些罪名如何與聚眾擾亂社會秩序罪相銜接是值得我們思考的，也是促進(jìn)“醫(yī)鬧”行為入刑后司法實踐正確運用的關(guān)鍵。本次《刑法修正案（九）》并沒有對聚眾擾亂社會秩序罪同時構(gòu)成其他犯罪如何處理作出規(guī)定，但我們同樣可以根據(jù)刑法一般理論得出結(jié)論。

（一）故意傷害罪及故意殺人罪

1.暴力手段導(dǎo)致輕傷以上結(jié)果

當(dāng)首要分子和其他積極參加的人員使用暴力毆打醫(yī)護人員，經(jīng)司法鑒定導(dǎo)致醫(yī)護人員人身損害達(dá)到輕傷以上程度的，同時觸犯了故意傷害罪，包括故意傷害致人重傷和故意傷害致人死亡。

2.故意殺人手段導(dǎo)致死亡

當(dāng)其采取故意殺人手段導(dǎo)致醫(yī)護人員死亡的，同時觸犯故意殺人罪。上述兩種情況理應(yīng)數(shù)罪并罰，對此并無爭議，因為《刑法》并沒有規(guī)定這種情況應(yīng)該轉(zhuǎn)化為故意傷害罪和故意殺人罪，此時不存在法律擬制。

3.非暴力手段但卻過失導(dǎo)致他人重傷或者死亡結(jié)果

當(dāng)行為人在聚眾擾亂醫(yī)療秩序過程中毆打他人，其并沒有采取暴力等故意傷害、故意殺人手段，但卻導(dǎo)致他人重傷或者死亡結(jié)果，此時應(yīng)如何處理呢？即在《刑法修正案（九）》既沒有對轉(zhuǎn)化犯作出具體規(guī)定，又沒有規(guī)定聚眾擾亂社會秩序罪存在結(jié)果加重犯的情況下，該情形是根據(jù)想象競合犯的原理擇一重罪處罰還是根據(jù)數(shù)罪并罰的原理雙重處罰呢？抑或僅構(gòu)成聚眾擾亂社會秩序罪一罪？

筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成僅聚眾擾亂社會秩序罪一罪，而不應(yīng)該擇一重罪處罰或者數(shù)罪并罰。理由如下：首先，當(dāng)行為人采取非暴力手段，卻導(dǎo)致了醫(yī)護人員重傷或者死亡結(jié)果，其對于該重傷或者死亡結(jié)果并不存在故意，僅為一種過失，《刑法》第290條也未規(guī)定此時可以將該情形擬制為故意傷害罪和故意殺人罪；其次，如果聚眾擾亂社會秩序罪與過失致人重傷罪、過失致人死亡罪進(jìn)行數(shù)罪并罰，則意味著將行為人的一次行為進(jìn)行了兩次評價，行為人的行為既是擾亂醫(yī)療秩序的行為，又是過失致人重傷、死亡的行為，顯然違背了禁止重復(fù)評價原則；再次，根據(jù)我國《刑法》第261條的規(guī)定，遺棄罪沒有規(guī)定結(jié)果加重犯，遺棄行為造成他人重傷或者死亡的，僅構(gòu)成遺棄罪一罪，而不是想象競合犯，類似的還有《刑法》第257條規(guī)定的暴力干涉婚姻自由罪，如果暴力干涉婚姻自由導(dǎo)致他人重傷，也僅構(gòu)成暴力干涉婚姻自由罪一罪，而不是想象競合犯。我們可以進(jìn)行有利于被告人的類推解釋，畢竟刑法解釋不排斥有利于被告人的類推解釋。

（二）故意毀壞財物罪

當(dāng)行為人在實施本罪中，故意毀壞公私財物構(gòu)成其他犯罪的，應(yīng)實行數(shù)罪并罰。我國《刑法》第275條規(guī)定了故意毀壞財物罪，并且必須數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)。如果是過失毀壞財物的，由于我國《刑法》并未規(guī)定過失毀壞財物罪這一罪名，所以僅構(gòu)成聚眾擾亂社會秩序罪一罪。

（三）尋釁滋事罪

我國《刑法》第293條規(guī)定了尋釁滋事罪的四種手段：隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的；追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)?，情?jié)惡劣的；強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節(jié)嚴(yán)重的；在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴(yán)重混亂的。但是尋釁滋事罪在主體方面、主觀方面與行為表現(xiàn)方面都與聚眾擾亂社會秩序罪有差別。聚眾擾亂社會秩序罪是擾亂特定的社會秩序，即醫(yī)療秩序，而尋釁滋事罪是破壞社會秩序，這里的社會秩序應(yīng)當(dāng)排除刑法分則已經(jīng)明文規(guī)定的特定社會秩序。聚眾擾亂社會秩序罪是一種聚眾犯罪，而尋釁滋事罪無此要求。兩者本質(zhì)上是一種特殊法條與一般法條的關(guān)系。當(dāng)行為人在醫(yī)院聚眾起哄鬧事，構(gòu)成聚眾擾亂社會秩序罪。當(dāng)行為人在醫(yī)院單獨起哄鬧事，破壞醫(yī)療秩序的，則可能構(gòu)成尋釁滋事罪。

五、“醫(yī)鬧”入刑只能治標(biāo)，不能治本

將“醫(yī)鬧”寫入刑法，并不是增加一個新罪名，而是明確了“醫(yī)鬧”行為屬于聚眾擾亂社會秩序罪。刑法是最后一道防線，是處理爭端糾紛的末端機制。依靠刑罰治理目前緊張的醫(yī)患關(guān)系，只能說可以起到暫時打擊犯罪的作用，并不能根除“醫(yī)鬧”。只有深入分析“醫(yī)鬧”行為背后的原因，才能從源頭上解決問題。“醫(yī)鬧”的根源在于社會的不公，在于我國目前醫(yī)療技術(shù)的欠缺、醫(yī)療保障機制的不到位、醫(yī)患對話機制失位、醫(yī)患信息不對稱等等。只有深入挖掘醫(yī)患糾紛的根源所在，才能從根本上杜絕這種現(xiàn)象發(fā)生。就規(guī)范層面而言，應(yīng)建立以行政規(guī)范為主，行業(yè)規(guī)范為輔，刑事法律規(guī)范為最后保障的法律法規(guī)體系，使得“醫(yī)鬧”現(xiàn)象得到公正處理，而不是一味地通過最嚴(yán)厲的刑罰壓制。

參考文獻(xiàn)

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丁學(xué)文（1991—），男，漢族，安徽阜陽人，法學(xué)碩士，單位：華東政法大學(xué)法律學(xué)院刑法學(xué)專業(yè)，研究方向：刑法學(xué)。

作者簡介