季俊宏

(中央財經(jīng)大學法學院，北京100081)

在社會主義精神文化建設取得突破發(fā)展的今天，農(nóng)村婦女的土地權益仍然受到上千年封建文化的影響，尤其是離婚婦女，其土地權益因為夫妻關系的解除常常被家庭成員或集體經(jīng)濟組織所侵犯。婦女外嫁因為戶口的外遷而喪失了享有本村土地權益。加入新的集體經(jīng)濟組織后，因為常常無機動土地可供分配，導致其土地權益長期處于不確定狀態(tài)。我國實行土地承包期限“三十年不變”、“大穩(wěn)定，小調(diào)整”的土地政策，同時受到村規(guī)民約的阻撓，離婚婦女即使戶籍遷回原籍也很難再取回原承包地，或者為其他家庭成員所占用，或者被集體經(jīng)濟組織收回，作為機動土地。在婦女逐漸成為農(nóng)村勞動力主體的今天，保護其應有的地權益將成為發(fā)展農(nóng)村經(jīng)濟的重要任務之一。

一、我國農(nóng)村婦女土地流失現(xiàn)狀及原因分析

我國農(nóng)村婦女土地流失較為嚴重，在吳治平教授的一份婦女權益調(diào)查中顯示，有將近20%的農(nóng)村婦女農(nóng)村沒有土地。而其中有49．6%、31．8%的婦女分別因結婚、離婚喪失土地，征地、土地強占等其他原因僅占18．6%。所以，有81．4%因結婚或離婚而失去土地，婚姻問題成為了農(nóng)村婦女土地流失的最主要原因。而面對土地權益被侵害，87．3%的農(nóng)村婦女表示無維權請求，6．7%選擇向村委會請求調(diào)節(jié)，3．7%選擇向政府部門求助，選擇法律援助的占比不到1%，將近90%的農(nóng)村婦女不會在土地權益受到侵害時進行維權，成為了農(nóng)村婦女土地權益流失主觀原因［1］。在失地原因中，因婚姻而喪失土地權益的情況最為顯著，具體情況見表1。

表1 農(nóng)村“外嫁女”的土地權益變化狀況

從表1 看出:“外嫁女”中，有73．15%的農(nóng)村婦女因結婚失去原居住地(娘家)土地，而在只有51．2%的農(nóng)村婦女新遷入地(婆家)能夠重新分配到土地，43．1%沒有土地。在原居住地保留土地的農(nóng)村婦女一般很難在新遷入地獲得新的土地，有21．95%～43．1%的農(nóng)村婦女在婚后出現(xiàn)了土地流失現(xiàn)象。70%的離異農(nóng)村婦女沒有土地，相較于已婚農(nóng)村婦女，其面臨的失地處更為艱難，這種情形下如何保障婦女的土地承包經(jīng)營權益則成為本文討論的重點。

上述數(shù)據(jù)來源于《中國流動婦女土地權益調(diào)查》。一方面，該調(diào)查發(fā)生在2010年，時間上存在差距;另一方面，該調(diào)查對象是農(nóng)村的流動婦女，而筆者討論的是農(nóng)村婦女這一群體。所以在人群分類上亦有所差異。然而，雖然數(shù)據(jù)來自于2010年，但與筆者的研究時間相差不遠;我國農(nóng)村在對待土地權益問題上并不會因為是否為流動婦女而有明顯不同。所以，誤差保證在合理范圍內(nèi)，不會對研究結果產(chǎn)生實質(zhì)性的影響。

二、農(nóng)村婦女土地承包經(jīng)營權益困難的原因

因為受“從夫居”等傳統(tǒng)婚嫁習俗的影響，農(nóng)村婦女由于婚姻關系，在大部分情況下會喪失在原自然村享有的土地承包經(jīng)營權，或者由其親屬繼續(xù)承包，或者被村民委員會收回作為機動地。由于我國實行“三十年不變”、“大穩(wěn)定、小調(diào)整”的土地政策，以及不同地區(qū)的農(nóng)村對土地調(diào)整的時間和頻率不相一致，導致“外嫁女”在遷入的自然村時可能無法獲得土地，這種權利缺位狀態(tài)可能長期存在，甚至直到離婚也可能無法獲得應有的承包土地。除此之外，一些地區(qū)通過“測婚測嫁”的方式在首次或第二輪土地分配中，使未婚男性獲得的土地面積超出按人口平均的份額，而未婚女性的土地面積低于平均份額;有的婦女嫁入他村后，分到的土地一般是機動地或其他農(nóng)戶在人口減少后退出的土地，土地的數(shù)量和質(zhì)量都難以保證［2］。

(一)村規(guī)民約與我國土地制度的相互作用

農(nóng)村婦女的土地權益被侵害或者剝奪，主要因素是村規(guī)民約的規(guī)定或者村民會議的決定［3］。我國農(nóng)村實行村民自治制度，村民會議可以制定和修改村民自治章程、村規(guī)民約。其中村規(guī)民約成是農(nóng)村基層組織實行自治的重要工具。村規(guī)民約具典型的地域性，深受地方風俗習慣的影響，其中不乏一些違背男女平等的內(nèi)容。雖然法律規(guī)定夫妻結婚可以自由選擇居住地，但長期的“從夫居”的民間習俗“強制”外嫁女戶籍外遷。因為我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權是以擁有本村戶籍為前提，所以外遷的農(nóng)村婦女當然喪失了享有原承包地的權利。但其中也不乏雖然外嫁但戶口仍然保留在原居住地的情形，但是一些農(nóng)村地區(qū)根據(jù)本村的村規(guī)民約，以及《中華人民共和國村民委員會組織法》關于村民大會對個別農(nóng)戶土地有權進行調(diào)整的有關規(guī)定，出于對本村利益的考慮，通過看似合法的多數(shù)決的方式剝奪其在本村的土地權益。而在新居住地，村民會議同樣可以通過三分之二的村民或村民代表同意將離婚婦女的戶籍強行外遷，收回土地。雖然《農(nóng)村土地承包法》第三十條規(guī)定:“承包期內(nèi)，婦女結婚，在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地;婦女離婚或者喪偶，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地?！钡牵摲l恰恰成為了原居住地和新遷入地村民委員會相互推諉的借口，新遷入地村民委員會以發(fā)包方不得收回“外嫁女”原承包地為由，對“外嫁女”不分配土地主張免責。而對于離婚婦女，因為我國農(nóng)村人口取得承包地是以取得該集體經(jīng)濟組織成員資格為前提，所以在依據(jù)村規(guī)民約強行剝奪離婚婦女本村戶籍的情況下，離婚婦女自然也就喪失了取得承包地的可能性，其主要緣于我國法律對農(nóng)民取得集體經(jīng)濟組織成員的標準未作規(guī)定。“外嫁女”在本村失去土地，在新遷入地無法獲得土地分配，除了上述原因，還因為我國實行“三十年土地不變”，“大穩(wěn)定、小調(diào)整”的土地政策，導致一些農(nóng)村地區(qū)長年對土地進行調(diào)整，即使進行調(diào)整，由于全國缺乏統(tǒng)一的調(diào)整時間，導致不同地區(qū)的“小調(diào)整”時間不一致，“外嫁女”雖然嫁入婆家，但卻因為土地調(diào)整期已經(jīng)結束而得不到增加的情況［4］。婦女的土地權益現(xiàn)象缺位長期存在。

二、我國法律規(guī)范調(diào)整的力度小

我國法律也不乏對農(nóng)村婦女土地權益的保護，如《中華人民共和國婦女權益保護法》第三十條規(guī)定:“農(nóng)村劃分責任田、口糧田等，以及批準宅基地，婦女與男子享有平等的權利，不得侵害婦女的合法權益?！薄皨D女結婚離婚后，其責任田、口糧田、宅基地等，應當受到保障?！薄掇r(nóng)村土地承包法》第三十條規(guī)定:“承包期內(nèi)，婦女結婚，在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地;婦女離婚或者喪偶，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地?！钡鲜龇ㄒ?guī)缺乏對農(nóng)村婦女尤其是離異婦女的土地權益保護的操作規(guī)范，導致在實踐中，村規(guī)民約起到主導作用。由于規(guī)范的效果不明顯，侵害農(nóng)村婦女土地權益的現(xiàn)象時有發(fā)生。根據(jù)《婦女權益保障法》第三十二條與第三十三條的明確規(guī)定，在農(nóng)村土地承包經(jīng)營等使用等方面，婦女與男子享有平等的權利，禁止一切組織和個人對未婚、結婚、離婚與喪偶的婦女進行侵害。但這兩條法律條文中并沒有明確界定什么情形屬于侵害婦女的各項土地權益的行為，其邏輯結果是:在實際生活中與婦女有關的各項土地權利遭受以“村規(guī)民約”等行為的侵害時，該規(guī)范幾乎無用武之地，成為一紙空文［5］。

現(xiàn)階段，土地政策長期不變，村規(guī)民約因為其固有的地域性、合理性、約定性和自治性難以被成文法完全突破，至少在土地承包經(jīng)營權的實際分配上，村民的利己心理和“重男輕女”封建傳統(tǒng)思想，使得外嫁女和離婚婦女不可能獲得一份真正屬于自己的土地。所以，對于離婚中的農(nóng)村婦女來說，無論離婚前是否享有土地權益，都需要從其他角度入手，將土地承包經(jīng)營權作為離婚時的財產(chǎn)分割對象，以此解決農(nóng)村婦女離婚后“凈身出戶”的困境。而基于《婚姻法》調(diào)整夫妻財產(chǎn)關系和人身關系的固有特點，所以筆者將從夫妻共同財產(chǎn)角度試圖解決上述難題。

三、我國《婚姻法》對農(nóng)村婦女土地承包經(jīng)營權保護的現(xiàn)狀分析

(一)我國《婚姻法》對土地承包經(jīng)營權作為夫妻共同財產(chǎn)的認定

我國《婚姻法》第十七條規(guī)定，夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有:工資、獎金;生產(chǎn)、經(jīng)營的收益;知識產(chǎn)權的收益;繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外;其他應當歸共同所有的財產(chǎn)。針對“其他應當歸共同所有的財產(chǎn)”，根據(jù)《婚姻法司法解釋二》第十一條通過封閉式列舉的方式作出規(guī)定，一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益、男女雙方實際取得或者應當取得的住房補貼、住房公積金以及男女雙方實際取得或者應當取得的養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補償費屬于夫妻共同財產(chǎn)。上述法律和司法解釋一方面并未規(guī)定土地承包經(jīng)營權可以作為夫妻共同財產(chǎn)，同時《婚姻法司法解釋二》又通過封閉式列舉的方式將土地承包經(jīng)營權完全地排除在夫妻共同財產(chǎn)的范圍之外;另一方面，《婚姻法》第十八條規(guī)定，一方婚前財產(chǎn)作為夫妻個人財產(chǎn)，將夫妻婚前一方的財產(chǎn)完全排除在共同財產(chǎn)范圍內(nèi)，夫妻雙方另有約定除外。最高人民法院1993年曾頒布司法解釋并規(guī)定:“一方婚前個人所有的財產(chǎn)，婚后由雙方共同使用、經(jīng)營、管理的，房屋和其他價值較大的生產(chǎn)資料經(jīng)過8年，貴重的生活資料經(jīng)過4年，可視為夫妻共同財產(chǎn)?！钡窃?001年修訂的《婚姻法》明確規(guī)定，一方的婚前財產(chǎn)屬于個人財產(chǎn)。而《婚姻法解釋(一)》也明確指出，婚前個人財產(chǎn)不因婚姻關系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)，不過，當事人另有約定的除外。通過上述對夫妻共同財產(chǎn)認定的變更可以看出，我國《婚姻法》對夫妻一方婚前個人財產(chǎn)在一定條件下變更為夫妻共同財產(chǎn)完全持否定態(tài)度，除非夫妻雙方另有約定，否則婚前個人財產(chǎn)的性質(zhì)一律不發(fā)生變化。由此導致法律適用極為嚴格，在一定程度上排除了根據(jù)生活實際爭取擴大解釋的可能性，使得婚后無承包地可分的農(nóng)村婦女在離婚時無法請求分割丈夫享有的土地承包經(jīng)營權。

《婚姻法》第三十九條第二款規(guī)定，夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營中享有的權益等，應當依法予以保護。該條規(guī)定旨在保護夫或妻已經(jīng)享有土地承包經(jīng)營權，對于土地承包經(jīng)營權始終懸而未決的婦女來說，該條規(guī)定毫無意義，甚至在一定程度上鞏固了男方的土地承包經(jīng)營權。而現(xiàn)行的《婚姻法解釋三》是按照物權登記效力來確定不動產(chǎn)歸屬的，并未注意城鄉(xiāng)的實際差別，并未體現(xiàn)出對農(nóng)村婦女權益的特殊關注與保護［6］80。

(二)我國學者對土地承包經(jīng)營權作為夫妻共同財產(chǎn)的態(tài)度

我國眾多學者認為，土地承包經(jīng)營權能否作為夫妻共同財產(chǎn)應當視情況而定。首先應確定土地承包經(jīng)營權的主體資格，在以土地承包經(jīng)營權證登記為據(jù)的前提下，只有夫妻雙方作為承包方與本集體簽訂土地承包合同，以及與其他家庭成員共同組成承包方簽訂土地承包經(jīng)營合同的情形下的土地承包經(jīng)營權才能作為夫妻共同財產(chǎn)［6］78。對于男方婚前單獨承包或與其家庭成員共同承包本集體的土地應確認為男方婚前個人財產(chǎn)。如果婚后雙方對土地加以改良或者在土地上種植農(nóng)作物并予以經(jīng)營、管理，則對土地改良費用和土地改良后所增收益或婚后種植的地上附著物，視為夫妻共同財產(chǎn)。根據(jù)合同相對性的原理，作為新進成員的婦女在一般情況下并未與發(fā)包方簽訂土地承包經(jīng)營合同，不享有土地承包合同所確定的權利、不承擔合同規(guī)定的義務，不作為合同的主體，所以應確認該土地承包經(jīng)營權為男方婚前個人財產(chǎn)。

(三)《婚姻法》以及學者對土地承包經(jīng)營權作為夫妻共同財產(chǎn)認定的評述

《婚姻法》通過相關意見以及司法解釋對社會生活各方面出現(xiàn)的新問題不斷進行完善。例如軍人婚姻家庭關系、返還彩禮的相關規(guī)定以及股東權益的分割問題等。這些問題都是隨著問題矛盾的不斷加劇逐漸納入到《婚姻法》的調(diào)整內(nèi)容，在現(xiàn)實生活中具有很強的操作性。但是，作為已經(jīng)存在30 多年的土地承包經(jīng)營權，面對農(nóng)村婦女在家庭中土地權益不斷受到侵害的現(xiàn)實下，《婚姻法》始終未能給出切實可行的解決方案。我國《婚姻法》對夫妻共同財產(chǎn)的劃分強調(diào)婚后性，即只有夫妻關系存續(xù)期間一方獲得財產(chǎn)才有可能作為夫妻共同財產(chǎn)，一方婚前財產(chǎn)一般不作為分割對象。在這樣的法律原則的指導下，丈夫婚前的土地承包經(jīng)營權在離婚訴訟中始終無法作為供分割的財產(chǎn)，離婚的農(nóng)村婦女僅僅獲得微薄的補償。2011年新出的婚姻法司法解釋(三)對該問題同樣避而不談?！痘橐龇ā诽岢信降?，卻未能正視我國二元社會結構長期存在的現(xiàn)實，法律規(guī)范的調(diào)整在對象上缺乏針對性，相比城鎮(zhèn)市民社會，農(nóng)村社會有其內(nèi)在的特殊性。因為社會經(jīng)濟基礎的不同，在財產(chǎn)的管理、處分以及歸屬上差異更加明顯，導致農(nóng)村土地(權益)的取得不同于城市不動產(chǎn)的取得。例如城市房屋所有權的得喪變更遵循民法的意思自治原則，而土地承包經(jīng)營權雖然屬于物權，但其得喪變更受到國家土地政策以及農(nóng)村集體經(jīng)濟制度的制約，不得侵害農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的發(fā)包權和土地所有權。因此，婦女在土地承包經(jīng)營權常常受到各利益方的阻撓。而對于擔負著維持家庭基本生產(chǎn)生活的農(nóng)村土地，農(nóng)村婦女對其依賴性較大;而城鎮(zhèn)婦女因為具備從事社會工作的基本能力，離異后能否取得房產(chǎn)并不會必然對其生存造成威脅。面對此差異，《婚姻法》應當予以重視，從保護婦女基本生存權利的原則出發(fā)，制定專門且詳細的規(guī)則來規(guī)范現(xiàn)實的判決，保證婦女的土地權益等相關的經(jīng)濟利益能夠得到有效保障。

從我國《婚姻法》的立法變遷的發(fā)展過程中，我國對婚前財產(chǎn)的態(tài)度由相對個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)為絕對個人財產(chǎn)。我國實行婚后所有制的夫妻財產(chǎn)制度，夫妻法定的共同財產(chǎn)范圍僅限于夫妻婚后所得財產(chǎn)，并且是夫妻雙方共同做出貢獻的結果，一方婚后所獲得財產(chǎn)必須是另一方協(xié)力的結果，雖然并不需要對財產(chǎn)取得做出“直接貢獻”，但必須在家庭生活中通過其他方式為另一方取得相應財產(chǎn)提供生產(chǎn)生活的方便。依據(jù)上述夫妻共同財產(chǎn)的立法原理，我國確立了婚前財產(chǎn)不屬于夫妻共同財產(chǎn)的法律規(guī)則，除了當事人之間另有約定之外，不存在任何的例外規(guī)定。而“當事人約定除外”這一條款雖然具有一定的現(xiàn)實操作性，但對于農(nóng)村社會中處于弱勢地位的婦女來說，與財產(chǎn)合同簽訂的弱勢方一樣，議價空間較低，通過協(xié)議的方式約定男性婚前的土地承包經(jīng)營權益構成夫妻共同財產(chǎn)根本不現(xiàn)實。土地在農(nóng)村生產(chǎn)經(jīng)營中占有舉足輕重的地位，構成了農(nóng)村人口維持生產(chǎn)生活的首要來源，對于從事家庭勞務的農(nóng)村婦女來說更是如此。因為其本身的社會地位所限，對土地具有天然的依賴性，如果將其與一般情況對待，通過縮小共同財產(chǎn)的范圍來鼓勵婦女一方形成獨立的經(jīng)濟地位是不現(xiàn)實的。必須承認，在中國社會男女性別差異甚至歧視是一種社會化過程的社會效果，由于“合法”制度的不間斷的社會作用，將性別歧視的觀念深深地烙印在社會各階層人士的頭腦中，并指導著他們進行“合法”的性別歧視行為。清除一種由制度催化而成的觀念影響，與清除這種制度本身相比較，前者需要更長的時間［7］。在農(nóng)村，尤其是在財產(chǎn)問題上，婦女地位相對于男性來說是不平等的，在如此不平等的現(xiàn)實下去鼓勵婦女實現(xiàn)獨立的經(jīng)濟地位可能使其陷入更加困難境地。

程建邑、程建華認為，只有在夫妻作為土地承包經(jīng)營合同主體的情況下，土地承包經(jīng)營權才能作為夫妻共同財產(chǎn)，否則由男方繼續(xù)享有土地承包經(jīng)營權和地上附著物的所有權，而女方只能獲得極少的經(jīng)濟補償后“凈身出戶”［6］78。但是，根據(jù)我國相關土地政策，夫妻雙方作為承包方與本集體經(jīng)濟組織簽訂土地承包合同的情況罕見。因此，他們所主張的作為夫妻共同財產(chǎn)的情形根本無法有效保護農(nóng)村婦女的土地承包經(jīng)營權益。一個國家的夫妻財產(chǎn)制度應當與一個國家的社會傳統(tǒng)、風俗習慣相統(tǒng)一，在農(nóng)村婦女經(jīng)濟地位本身處于不平等地位的前提下，應當是要適當?shù)財U大共同財產(chǎn)的范圍，而非是對其范圍進一步的縮小。

四、關于確定農(nóng)村婦女土地權益作為夫妻共同財產(chǎn)的建議

(一)賦予夫妻共同財產(chǎn)原則之下的例外

我國實行夫妻共同財產(chǎn)制，是指夫妻的除特有財產(chǎn)以外的全部財產(chǎn)或部分財產(chǎn)合并為共同財產(chǎn)，按照共同共有原則行使有關權利，承擔相關義務的夫妻財產(chǎn)制度。共同財產(chǎn)制的根本，在于謀求夫妻經(jīng)濟生活與身份生活趨于一致，內(nèi)部和外部的一體，既符合婚姻共同生活的本質(zhì)目的，又保障由于從事家務勞動而無收入或收入較低配偶一方的權益，有助于實現(xiàn)實質(zhì)意義的夫妻平等［8］。根據(jù)共有財產(chǎn)范圍不同，分為一般共同財產(chǎn)制和所得共有制。一般共有財產(chǎn)制是指夫妻雙方婚前和婚后的全部財產(chǎn)均歸夫妻共同共有，但特有財產(chǎn)除外。而我國現(xiàn)階段實行的是婚后所得共有制，一般是指婚姻關系存續(xù)期間夫妻所得財產(chǎn)歸夫妻共同共有，雙方另有約定的除外。從法理學角度來說，夫妻財產(chǎn)共同制一方面適應了婚姻家庭作為一個共同生活體在財產(chǎn)上的需求，有利于婚姻家庭職能的實現(xiàn)和婚姻家庭的穩(wěn)定［9］，其范圍應以滿足家庭共同生活需要為標準，而且也是對個人財產(chǎn)較少和收入較少或者無收入保障的當事人一方利益給予的保護。我國實行婚后所得共有制主要是為了避免對公民個人財產(chǎn)的侵害。但筆者認為，該制度仍應遵循有利于婚姻家庭穩(wěn)定，保護個人財產(chǎn)較少和收入較少或無收入保障的夫妻一方的價值引導，改變我國現(xiàn)階段夫妻共同財產(chǎn)制度“一刀切”的現(xiàn)實。我國《婚姻法》規(guī)定，婚前一方財產(chǎn)屬于夫妻一方個人財產(chǎn)。該規(guī)定一方面忽視了夫妻共同財產(chǎn)制在于保障夫妻關系中經(jīng)濟能力較弱一方的合法權益，實現(xiàn)夫妻家庭地位事實上的平等，促進家庭關系穩(wěn)定的要旨;另一方面缺乏對市民社會與農(nóng)村社會經(jīng)濟基礎差異的客觀認識。對于農(nóng)村家庭來說，土地作為生產(chǎn)生活資料，仍然肩負著維持農(nóng)民生計的重要使命，并且在短時間內(nèi)不會改變。尤其對農(nóng)村婦女來說，長期的家庭勞務與土地勞作使其喪失了大部分從事社會工作的能力，土地可以說是其維持正常生活的最主要來源。所以，“外嫁女”在喪失了娘家土地而無法獲得新居住地土地的現(xiàn)實下，幾乎沒有個人財產(chǎn)，屬于夫妻關系中經(jīng)濟能力較弱的一方，嚴重妨礙了夫妻家庭地位平等的實現(xiàn)。

鑒于以上分析，在規(guī)范我國夫妻共同財產(chǎn)制度上，應當以婚后所得制為原則，婚前共有制為例外。在借鑒一般共同財產(chǎn)制的基礎上，結合現(xiàn)實，將部分婚前財產(chǎn)納入到共同財產(chǎn)中。立法者不宜將夫妻一方婚前財產(chǎn)完全劃歸為個人財產(chǎn)，需要綜合考慮財產(chǎn)婚前婚后的性質(zhì)、在婚姻家庭生活中扮演的角色以及雙方對該財產(chǎn)的依賴程度、個人付出情況。所以，一項婚前財產(chǎn)能否作為夫妻共同財產(chǎn)，應當滿足以下條件:

第一，被分割的婚前財產(chǎn)必須是用來保障基本生產(chǎn)生活的正常運行，即使在婚前不具有該項功能，婚后具有該項功能仍然符合該條件。新婚姻法修訂以及《婚姻法司法解釋一》頒布之前，1993年最高法院出臺相應司法解釋，規(guī)定夫妻一方婚前價值較大的財產(chǎn)經(jīng)過共同經(jīng)營、管理且一定年限，可以將其劃為夫妻共同財產(chǎn)。裴樺認為這在司法實踐中實際上采用的是一般共同制，只是附加了限制的條件［10］。夫妻共同財產(chǎn)的范圍仍然十分寬泛，個人財產(chǎn)極其有限。我國《婚姻法》否定一般共同財產(chǎn)制，將夫妻一方的婚前財產(chǎn)排除在共同財產(chǎn)的范圍內(nèi)，其主要原因是保證夫妻雙方經(jīng)濟地位和社會地位的獨立性，像一般共同制因為結婚而使夫妻喪失獨立人格和經(jīng)濟地位總是不符合現(xiàn)代法治精神的［10］。既然我國《婚姻法》排除一般共同制旨在保護夫妻人格的獨立性，那么如果夫妻雙方在婚前在財產(chǎn)上本身就不具有平等性，一方因為制度原因，其本身固有的財產(chǎn)遭到婚姻這一原因的侵害，那么如此“一刀切”將夫妻婚前財產(chǎn)認定為個人財產(chǎn)就不利于保障婚后雙方經(jīng)濟地位的獨立性，經(jīng)濟獨立性的喪失意味著人格獨立的喪失。所以，在農(nóng)村夫妻婚姻中，婚前個人財產(chǎn)是否可以作為夫妻共同財產(chǎn)，必須確保其財產(chǎn)是否具有保障夫妻基本生產(chǎn)生活正常運行的功能，任何一方喪失該項財產(chǎn)，是否將導致其喪失基本生活的能力，婦女因為婚姻關系失地現(xiàn)象嚴重，一般情況下，離婚婦女在婚姻存續(xù)期間對土地資料依賴性較大，土地是保證其生活正常運行的主要條件。

第二，在婚姻關系的任何階段，該婚前財產(chǎn)財產(chǎn)對于夫妻雙方而言都具有很強依賴性。即在離婚的情況下，任何一方離開該項財產(chǎn)都會出現(xiàn)基本生活難以保障的現(xiàn)實問題。對于該標準的判斷則需要通過法官結合夫妻雙方未來的經(jīng)濟狀況做出正確的利益衡量。該項標準是前述條件的延伸，即夫妻一方婚前財產(chǎn)在婚后作為夫妻生產(chǎn)生活經(jīng)營資料后，經(jīng)過共同使用，以至于該項財產(chǎn)已經(jīng)成為了雙方生活的必需用品，對其產(chǎn)生了生活生產(chǎn)的依賴性，任何一方離開該項財產(chǎn)將會對其維持基本生活產(chǎn)生重大的影響。

第三，夫妻雙方在婚姻關系存續(xù)期間對該婚前財產(chǎn)做出了必要的個人付出，比如經(jīng)營、修理、維護等，對該必要的付出應當有較為嚴格的限制。在重新定義中關于對財產(chǎn)的個人付出上應當嚴格遵循“直接貢獻”的原則，應當是針對該財產(chǎn)有重大的修理、維護、經(jīng)營的情況，而非“間接貢獻”，即一般生活的協(xié)助并不屬于這里所說的個人付出。該個人對財產(chǎn)的付出必須具有針對性，而且該必要付出應當對該財產(chǎn)增值具有較大作用。比如，夫妻一方對另一方婚前取得的房屋，一般情況下，除非當事人之間另有約定，另一方在離婚時不得對該財產(chǎn)主張權利。除非夫妻一方為維持其房屋價值而進行的重大修繕等工作，而不包括日常生活中對房屋的一般性護理。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，農(nóng)村婦女是農(nóng)村的主要勞動力，其對農(nóng)村土地的耕植對家庭生活、土地質(zhì)量的維持具有重大作用，屬于對土地做出了“直接貢獻”，且該“直接貢獻”對維持土地價值產(chǎn)生了決定性的作用。所以，應當對農(nóng)村婦女辛勤耕種的行為認定為對土地的必要付出。

只有同時滿足以上三個條件，夫妻一方的婚前個人財產(chǎn)才能作為夫妻共同財產(chǎn)在離婚訴訟中予以分割?！叭髽藴省敝荚诓凰烈馇趾Ψ蚱揠p方個人財產(chǎn)的前提下，將適格的婚前個人財產(chǎn)作為夫妻共同財產(chǎn)，保障離婚訴訟中實現(xiàn)真正的公平。基于“三大標準”形成的財產(chǎn)分割方案對于農(nóng)村婦女來說有效地提高了經(jīng)濟補償?shù)牧Χ?。不同于過去僅僅依據(jù)婚后雙方對土地加以改良、經(jīng)營和管理，而主張土地改良費用和土地改良后所增收益，或婚后種植的地上附著物作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割［6］78。所以，考慮到農(nóng)村婦女在夫妻關系中屬于經(jīng)濟能力較弱的一方，對土地具有嚴重的依賴性，在夫妻關系存續(xù)期間亦肩負著經(jīng)營管理的職責，在同時符合上述“三大標準”的前提下，應將丈夫婚前享有的土地承包經(jīng)營權作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割，以保障離婚婦女生活的正常運行。

對于上述對夫妻共同財產(chǎn)的詮釋，運用在土地承包經(jīng)營權并不必然侵害集體經(jīng)濟組織作為發(fā)包方對土地的所有權，土地承包經(jīng)營權的主體在“效用最大化”原則的制約下不會發(fā)生變化，僅僅是家庭單位內(nèi)部在不違反相關土地政策的前提下做出的處分行為。同時，該處分行為并未損及集體其他成員的土地利益，在一定程度上不會與村規(guī)民約所代表的利益相抵觸，在現(xiàn)實中具有一定的可操作性。

(二)遵循效用最大化原則

確定了土地承包經(jīng)營權作為夫妻共同財產(chǎn)之后，需要從土地效用最大化的角度對其進行分割。土地不同于一般的不動產(chǎn)，它是推動農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展最原始的生產(chǎn)資料，在成員間的分配狀況直接關系到土地利用的好壞，直接影響農(nóng)村經(jīng)濟的長遠發(fā)展。根據(jù)世界各國的經(jīng)驗，將土地進行集約化生產(chǎn)經(jīng)營以達到規(guī)模效應是農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的重要特征。所以，在對土地承包經(jīng)營權進行分割時，應當采取轉(zhuǎn)包、作價入股以及約定收益等方式進行處理，充分發(fā)揮土地承包經(jīng)營權整體功效的作用，促進農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的發(fā)展以及提高夫妻雙方收入［11］。

在中國兩千多年封建文化的影響下，農(nóng)村社會“男尊女卑”的思想印記仍然明顯，由此形成的村規(guī)民約嚴重阻礙婦女經(jīng)濟地位的提升，尤其以離婚婦女的土地流失最為嚴重。因為村規(guī)民約和“丁口制度”的影響，離婚婦女很難保留在夫家的土地或者分得一定量的土地，這在某種程度上與我國現(xiàn)階段實行的土地承包經(jīng)營制度相符合。單純將土地承包經(jīng)營權作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割，一方面與我國土地經(jīng)營制度相違背，另一方面不利于農(nóng)業(yè)經(jīng)營向規(guī)?；较虬l(fā)展。同時在現(xiàn)行《婚姻法》的夫妻共同財產(chǎn)制度缺乏對農(nóng)村婦女這一特殊群體的保護，所以，在尋求《婚姻法》保護的路徑上，應當確定婚前財產(chǎn)為個人所有為原則，共同所有為例外的法律規(guī)范，同時嚴格限制這種例外情形。據(jù)此，在承認土地承包經(jīng)營權作為夫妻共同財產(chǎn)的前提下，遵循效用最大化和公平原則，以土地權益基準價的一半作為補償依據(jù)，給予農(nóng)村婦女充分的經(jīng)濟補償，切實保障其應有的經(jīng)濟利益不受侵害，徹底改變農(nóng)村婦女離婚后只能“凈身出戶”的悲慘境遇，盡可能確保保護農(nóng)村婦女合法權益的規(guī)范上具有可操作性，以此盡可能實現(xiàn)農(nóng)村社會里真正的男女平等。

［1］吳治平．中國流動婦女土地權益狀況調(diào)查［M］．北京:社會科學文獻出版社，2010．

［2］龍軍，禹愛民．農(nóng)村離婚婦女土地承包經(jīng)營權亟待加強保護［EB/OL］．［2014－12－27］http://www．caein．com/index．a(chǎn)sp?xAction=xReadNews＆NewsID=50258 ．

［3］周應江．村民自治規(guī)范與農(nóng)村婦女土地權益的保障［J］．中華女子學院學報，2011，8(4):24－30．

［4］李平．農(nóng)村土地承包法與農(nóng)村婦女土地權利［C］//鄉(xiāng)鎮(zhèn)論壇雜志社建設社會主義新農(nóng)村論壇．農(nóng)民土地權益與農(nóng)村基層民主建設國際研討會論文集．2006．

［5］陳小君．農(nóng)村土地法律制度研究——田野調(diào)查解讀［M］．北京:中國政法大學出版社，2004．

［6］程建邑，程建華．農(nóng)村離婚婦女土地承包經(jīng)營權益的認定和保護——兼以《婚姻法解釋》(三)為視角［J］．國家行政學院學報，2011(5):77－81．

［7］張美生，馬文穎．性別平等社會化:一個長期而艱難的過程［J］．婦女研究叢論，2003(1):5－9．

［8］張賢鈺．外國婚姻家庭法資料選編［M］．上海:復旦大學出版社，1994．

［9］鮑雪霞，于洋．婚姻繼承法律課堂［M］．北京:中國法制出版社，2006．

［10］裴樺．夫妻共同財產(chǎn)制研究［D］．吉林:吉林大學法學院，2008．

［11］謝英橋．談農(nóng)業(yè)土地承包經(jīng)營權作為夫妻共同財產(chǎn)的認定和處理［EB/OL］．［2015－03－10］．http://xjfy．chinacourt．org/public/detail．php?id=275．2003－07－17．