□ 劉廣鵬

工傷認定的分析與探討

□ 劉廣鵬

我國社會保障制度體系正在完善之中，工傷保險制度的實施對于保障勞動者的合法權(quán)益發(fā)揮了重要作用。工傷認定是落實工傷保險制度的關鍵一環(huán)，能否體現(xiàn)法律的人文關懷，傳遞人性溫暖，表面上看是道德問題，但實質(zhì)上是正確認識立法宗旨和立法精神，把握公平正義，維護勞動者合法權(quán)益的司法問題。對工傷認定法律法規(guī)內(nèi)涵的探討解讀，有助于準確地把握立法原意，有助于正確理解和適用工傷制度，確保裁判尺度統(tǒng)一，實現(xiàn)實質(zhì)公正，更好的保護勞動者合法權(quán)益。因此，探討工傷認定具有重要的理論和現(xiàn)實意義。

一、工傷及分類

工傷也叫職業(yè)傷害，是指勞動者在工作或者相關職業(yè)活動中，由于勞動條件、作業(yè)環(huán)境等因素導致的人身傷害事故和職業(yè)病。

工傷分為突然發(fā)生的人身傷害事故和緩慢發(fā)生的職業(yè)病。突發(fā)的人身傷害事故主要是由于工作介質(zhì)、工具等工作條件因素造成的，與工作時間、工作地點高度相關；緩慢發(fā)生的職業(yè)病主要是由工作環(huán)境內(nèi)的有毒有害物質(zhì)造成的，與工作環(huán)境、接觸有毒有害物質(zhì)的標量和時間高度相關。

二、工傷認定條件的法律規(guī)定

1.工傷認定是指國家勞動行政部門根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，確定職工受傷或患職業(yè)病是否屬于認定或視同為工傷的情形。工傷認定行為是一種行政行為。根據(jù)工傷保險條例的規(guī)定，認定結(jié)論分為三種類型：認定工傷、視同工傷、不認定為工傷。

2.《工傷保險條例》第14條規(guī)定，職工有下列情形之一的，應當認定為工傷：（1）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；（2）工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關的預備性或者收尾性工作受到事故傷害的；（3）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責受到暴力等意外傷害的；（4）患職業(yè)病的；（5）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；（6）在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定應當認定為工傷的其他情形。

3.《工傷保險條例》第15條規(guī)定，職工有下列情形之一的，視同工傷：（1）在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；（2）在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的；（3）職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復發(fā)的。

4.《工傷保險條例》第16條規(guī)定，職工符合本條例第十四條、第十五條的規(guī)定，但是有下列情形之一的，不得認定為工傷或者視同工傷：（1）故意犯罪的；（2）醉酒或者吸毒的；（3）自殘或者自殺的。

三、工傷認定中的難點

1.勞動關系認定。認定勞動關系是工傷認定的前提，以便確定主體責任方。認定勞動關系情況較為復雜，一般情況下，有固定生產(chǎn)經(jīng)營場所、管理規(guī)范及中型以上規(guī)模的單位都容易認定，對于流動性大、工作期間短、多層轉(zhuǎn)包的用工單位難以認定勞動關系。根據(jù)工作實踐總結(jié)，勞動關系認定的核心原則是“為誰勞動，誰是勞動的受益者”，依此來確定用工主體責任的承擔方。這里重點對以下幾類特殊情況作一論述。

（1）用工企業(yè)與其他企業(yè)停薪留職人員、未達到退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員、經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員發(fā)生的用工關系為勞動關系，承擔用工主體責任。（2）用具備一定資質(zhì)、資格的建筑施工、礦山企業(yè)將工程業(yè)務發(fā)包給不具備主體資格的組織或自然人，由發(fā)包方承擔該組織或自然人招用勞動者的用工主體責任。 （3）勞動者與未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或期滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位發(fā)生用工關系，由該用人單位和出資人承擔用工主體責任。（4）以掛靠方式借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的，由用人單位和營業(yè)執(zhí)照出借方承擔用工主體責任。（5）用人單位與已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生的用工關系為勞務關系。（6）企業(yè)內(nèi)部承包實際是企業(yè)的一種管理行為，承包人對勞動者的行為應認定是代表企業(yè)行使的職務行為，勞動者與企業(yè)間是勞動關系。（7）企業(yè)將沒有資質(zhì)要求的工作或勞務承包給自然人，該自然人與發(fā)包企業(yè)間是承包關系，與其所招用勞動者間是勞務關系。該勞動者與發(fā)包企業(yè)間不存在勞動關系。

2.時間界定?！豆ｋU條例》第14條規(guī)定中分別提到工作時間、工作前后、上下班途中、外出期間等時間點，沒有明確的判斷標識，在實踐中各地根據(jù)自己的判斷和理解進行認定。

（1）在工作時間內(nèi)，這一規(guī)定相對比較好確定，通過用人單位提供的作息制度等資料和相關旁證以及勞動者的調(diào)查可以確定，也比較明確。（2）在工作時間前后，關鍵在于工作時間的延伸，將工作時間的前后認定為工作時間。這一規(guī)定比較模糊，不好確定。這就要結(jié)合受傷地點、受傷原因進行綜合分析。從人的本性來說，勞動者沒有人愿意超時間工作。我個人認為，雖然沒有明確規(guī)定，但是作為企業(yè)來說有必要在操作規(guī)程或崗位職責中對預備、收尾性工作的時間做一明確約定，工傷認定部門對企業(yè)的內(nèi)部規(guī)定應予以采納。（3）上下班途中，也就是上班前和下班后這一段時間，這條規(guī)定彈性最大，社會認識也不一致。一種意見認為，既然國務院的條例取消了部門規(guī)章和地方性法規(guī)關于上下班途中時間和路線的限制性規(guī)定，則上下班途中應理解為職工離開用人單位到回到家中或離開家中到回到用人單位的全部過程。另一種意見認為，上下班途中不應作過于寬泛的理解，應指職工在合理的時間與路線上離開用人單位回到家中或離開家中回到用人單位的過程，如果其在中途去了其他地方辦理其他事務，而該事務與其工作或回家沒有必然聯(lián)系的話，則該過程就不應認定為上下班途中。比如職工下班后先與朋友聚會或去逛商場購物然后再回家，則其在去與朋友聚會或到商場途中以及之后的回家途中，就不屬于上下班途中。當然，如果職工在上班途中先去吃早餐，或下班后順便買菜回家等等，由于該事務是其日常工作生活的必須要求，而且符合一般常理，應作上下班途中理解。我個人認為第二種意見較為客觀。（4）外出期間，這一規(guī)定也是比較含糊，有的工作崗位是短途一天多次外出，有的是長途一次外出好幾天甚至幾個月，認定難度大，取證材料以用人單位為主。在認定中，首先要對崗位及職責進行確定。其次，應確定本次外出是否為單位行為，個人行為則不應認定為工傷。

3.工傷發(fā)生的地點?！豆ｋU條例》第14條規(guī)定對工傷發(fā)生的地點涉及到工作場所、外出、上下班途中三種情況。

（1）對于工作場所有兩種理解，一種認為工作場所是指一個單位所屬區(qū)域內(nèi)，本單位員工在此范圍內(nèi)發(fā)生的事故傷害為工傷。另一種觀點認為工作場所是指本人崗位范圍內(nèi)，如果超出自己工作崗位范圍發(fā)生事故傷害，不應認定為工傷，例如由于串崗受到傷害。我個人認為第二種理解比較客觀。（2）外出認定為工傷，有兩種情形，一種是由于工作原因受到傷害，這一種比較好理解和把握。一種是發(fā)生事故下落不明，依照法律規(guī)定，不知下落1年為下落不明，不知下落4年才能由人民法院宣告死亡。也就是說，事故發(fā)生后1年才具備申請工傷認定的條件。這就出現(xiàn)幾個問題，一是在事故發(fā)生后至1年期滿，如何處理；二是認定為工傷后按照什么級別享受待遇；三是發(fā)生事故下落不明，在當事人下落不明后對于事故發(fā)生的證明材料無法取得或不容易取得。因此，我們在實踐中一般是直接按照下落不明來處理。建議在事故發(fā)生第一年繼續(xù)發(fā)放基本工資，第二年認定為工傷后至第四年，參照工亡標準給予供養(yǎng)親屬發(fā)放撫恤金。第四年人民法院宣告死亡后，其近親屬按照工亡待遇領取相關補助。（3）上下班途中認定工傷的地點問題，根據(jù)條例中的規(guī)定，在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的，可以確定符合工傷認定的地點一般在道路上、航道上或鐵路上。

4.工傷發(fā)生的原因。勞動關系是工傷認定的前提條件，工傷發(fā)生的時間、地點是工傷認定的約束條件，工傷發(fā)生的原因是工傷認定的關鍵條件。工傷保險條例第14、15條中，關于工傷發(fā)生的原因核心內(nèi)容是為了工作而衍生的因素，如預備收尾工作、上下班途中受傷害等。視同工傷的原因主要有三種：因病48小時內(nèi)死亡，前提是在工作時間和工作崗位發(fā)??；維護國家利益、公共利益受到傷害；部隊服役。

四、工傷認定實踐總結(jié)

1.勞動關系與勞動合同的區(qū)別于聯(lián)系。勞動合同是確定勞動關系的書面證據(jù)，但不是必備條件，沒有勞動合同也可以通過工作證件、工資表、證人證言等資料證明事實勞動關系。勞動合同形成的勞動關系為法定勞動關系，沒用勞動合同而通過旁證材料認定的勞動關系為事實勞動關系。

2.超過法定退休年齡的人員因工受傷符合事實勞動關系的特征適用《工傷保險條例》?！秳趧雍贤▽嵤l例》第二十一條規(guī)定，勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。也就是說，勞動者達到法定退休年齡的不具備簽訂勞動合同的條件。但是，《最高人民法院行政審判庭關于超過法定退休年齡的進城務工農(nóng)民因工傷亡的應否適用<工傷保險條例>的請示的答復》（2010行他字第10號），用人單位聘用的超過法定退休年齡的務工農(nóng)民，在工作時間內(nèi)、因工作原因傷亡的，應當適用《工傷保險條例》有關規(guī)定進行工傷認定。

綜上所述，工傷認定事關勞動者的合法權(quán)益，更與社會的團結(jié)穩(wěn)定，和諧社會的構(gòu)建息息相關。這里主要對工傷的概念、構(gòu)成要件和工傷認定的疑難點進行了闡述。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，各種新的經(jīng)濟體不斷出現(xiàn)，勞動關系更為復雜，工傷認定工作難度也越來越大，這就需要配套的法律法規(guī)盡快出臺，其次要不斷提高基層人力資源管理者的工作水平，吃透精神，準確把握，嚴格執(zhí)法，減少差錯，努力創(chuàng)建和諧勞動關系。

（作者單位：銅川聲威建材有限責任公司）