陳芬

在商業(yè)社會的戰(zhàn)場上，丘吉爾的那句“沒有永恒的朋友，只有永恒的利益”，用在這里十分應(yīng)景兒。

你創(chuàng)立一家公司，需從招兵買馬做起，歷經(jīng)披荊斬棘和艱難打拼，最終站穩(wěn)了腳跟。但，這并不是結(jié)局。若稍有不慎，終有一日你就喪失了對公司的控制權(quán)。

馮侖有一句話形容說，加入時聊的是感情，離開時談的是生意。在創(chuàng)業(yè)初期，往往是創(chuàng)始人之間的甜蜜期，其他股東也可能基于對創(chuàng)始人的信任或為節(jié)約精力，把公司控制權(quán)和決策權(quán)交由創(chuàng)始人，但當(dāng)公司一旦發(fā)展壯大發(fā)生利益摩擦?xí)r，控制權(quán)一項就事關(guān)創(chuàng)始人和公司的前途命運。如果創(chuàng)始人在創(chuàng)業(yè)之初，就事先合理設(shè)計股權(quán)結(jié)構(gòu)和控制機(jī)制（例如創(chuàng)始合伙人退伙時的回購機(jī)制），就會在危機(jī)時刻力挽狂瀾。

“痛失控制權(quán)”事件

“我們把1號店看成我們的孩子，傾注了所有的心血和情感，我們吃飯，走路，做夢都想到1號店，1號店是我們的一切，我們用心而不僅是用腦做1號店。”這是在2015年7月，于剛在離開1號店時群發(fā)的內(nèi)部信。從中可以看出其作為創(chuàng)始人痛失公司的控制權(quán)，最終黯然離開的心痛。

2015年5月，于剛在金融危機(jī)之后的資金困境中從平安融資8000萬元，讓出了1號店80%股權(quán)，控制權(quán)就此旁落。平安整合1號店未果后，逐步將1號店控股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了沃爾瑪。經(jīng)過多次于剛離職的傳聞后，1號店在7月14日晚間正式確認(rèn)創(chuàng)始人于剛和劉峻嶺離職。隨后，于剛和劉峻嶺發(fā)布內(nèi)部郵件，向1號店員工宣布，決定離開1號店去追求新的夢想。

《中國經(jīng)濟(jì)信息》記者發(fā)現(xiàn)，在收購1號店之前，沃爾瑪最先找到的是京東，卻因為沃爾瑪要求控股權(quán)而被京東拒絕，隨后，沃爾瑪才轉(zhuǎn)而選擇了1號店。有消息稱，最終實現(xiàn)全資控股一直是沃爾瑪?shù)挠媱潯?/p>

米律網(wǎng)創(chuàng)始人鄭明龍律師提點創(chuàng)業(yè)者，創(chuàng)始人失去公司控制權(quán)往往出現(xiàn)在公司發(fā)展中后期，但隱患往往在公司發(fā)展初期就留下了?！耙幌盗猩虡I(yè)案件帶來的經(jīng)驗教訓(xùn)是：一定要科學(xué)地評估在項目發(fā)展過程中股權(quán)架構(gòu)如何分配?！?/p>

鄭明龍律師說起話來帶有律師這個職業(yè)以及“處女座”這個星座的典型特征：邏輯強(qiáng)、謹(jǐn)慎且不說廢話。在眾創(chuàng)時代里，從事多年律法工作的鄭明龍創(chuàng)立了國內(nèi)首家自營創(chuàng)業(yè)法律服務(wù)O2O——米律，專門為創(chuàng)業(yè)者提供法律服務(wù)，而他創(chuàng)立的“Z律師創(chuàng)業(yè)學(xué)院”，也成為了創(chuàng)業(yè)者心中取經(jīng)論道的圣地。鄭明龍律師強(qiáng)調(diào)說，股權(quán)架構(gòu)中的“那些坑兒”是創(chuàng)業(yè)之初就可以避開的。

下面我們來關(guān)注四個比較經(jīng)典的股權(quán)架構(gòu)案例。

1、西少爺。西少爺?shù)陌咐容^經(jīng)典，第一，它是互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)在全國影響比較大的糾紛；第二，這個案件打了兩次官司，最近一次是宋鑫要求行使股東知情權(quán)的案子，在今年六月結(jié)案。這個案子對創(chuàng)始人股權(quán)安排具有非常代表性的意義。

西少爺在之前也做過其他項目，后來轉(zhuǎn)到肉夾饃項目。而肉夾饃項目最重要的問題就是股權(quán)架構(gòu)，在4：3：3的股權(quán)比例中，導(dǎo)致他們沒有人能說得算。西少爺做起來之后，有很多風(fēng)投進(jìn)入，要搭建VIE結(jié)構(gòu)時，孟兵提出要三倍的投票權(quán)，而宋鑫不同意，這時已積怨，導(dǎo)致后來的糾紛出現(xiàn)。

根據(jù)3月19日的消息，創(chuàng)始人宋鑫已收到來自法院的傳票，是另外兩位創(chuàng)始人孟兵及羅高景起訴宋鑫，要求宋鑫以12萬元的價格轉(zhuǎn)讓估值近2400萬元的股權(quán)。這場糾紛，從現(xiàn)在公開的信息中也沒有查到是否已調(diào)解完。實際上，在此前的今年1月份，宋鑫就起訴要求行使股東知情權(quán)。這個項目之所以出現(xiàn)糾紛，主要問題就是股權(quán)架構(gòu)。

2、羅輯思維。去年，羅輯思維散伙的信息傳出。鄭明龍律師分析說，我們一般多會認(rèn)為，這個號是羅胖做起來的，他的股權(quán)應(yīng)該是比較多的，但其實他的股權(quán)只有17.65%，這種情況下，糾紛肯定會產(chǎn)生。創(chuàng)業(yè)者的心態(tài)會是這樣，事情如果沒做成，什么都好說。而一旦做成了，大家心態(tài)都會有變化。

3、真功夫。去年，真功夫的糾紛教訓(xùn)可能是最慘烈的，但到現(xiàn)在也快被大家遺忘了。這個案例的大概情況是潘宇海是小舅子，蔡達(dá)標(biāo)是姐夫，原來股權(quán)架構(gòu)是各占50%。但為何后來出現(xiàn)糾紛？

最初，潘宇海解決了中式快餐標(biāo)準(zhǔn)化問題，他在這個階段的貢獻(xiàn)比較大，而在市場拓展化方面，蔡達(dá)標(biāo)做得很出色。蔡達(dá)標(biāo)認(rèn)為市場才是比較重要的，于是讓潘宇海出局，結(jié)果潘宇海要求行使股東知情權(quán)，查賬控訴姐夫侵占，使得姐夫蔡達(dá)標(biāo)被查捕入獄。

真格基金創(chuàng)始人徐小平說，創(chuàng)業(yè)的基礎(chǔ)就是團(tuán)隊和股權(quán)結(jié)構(gòu)。綜觀以上案例你會發(fā)現(xiàn)，在商業(yè)社會的戰(zhàn)場上，丘吉爾的那句“沒有永恒的朋友，只有永恒的利益”，用在這里十分應(yīng)景兒。

初期的股權(quán)架構(gòu)

“最差的股權(quán)結(jié)構(gòu)是合伙人之間均分股權(quán)，絕對不能平均。”鄭明龍律師強(qiáng)調(diào)，因為每個合伙人對企業(yè)的貢獻(xiàn)是不可能完全一樣的，如果股權(quán)均等，就意味著股權(quán)與合伙人的貢獻(xiàn)是不對等的，合伙人一起創(chuàng)業(yè)，除了情懷，還包括對經(jīng)濟(jì)利益的追求。有一個例子是關(guān)于海底撈的：最初海底撈的創(chuàng)始人是4個老朋友，兩男兩女，后來這四人內(nèi)部組合，成為兩家人。海底撈做起來后，張勇比較強(qiáng)勢，先是把兩位太太辭掉，然后，又強(qiáng)勢讓施永宏退出公司管理，最后，又強(qiáng)勢讓施永宏讓出18%的股權(quán)。當(dāng)然，不可能所有的團(tuán)隊能做到這點，但如果要確保項目順利，也必須做到。

“科學(xué)合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)，可以明晰合伙人之間的權(quán)責(zé)利，科學(xué)體現(xiàn)各合伙人之間對企業(yè)的貢獻(xiàn)、利益和權(quán)利；有助于維護(hù)公司和創(chuàng)業(yè)項目穩(wěn)定；在未來融資時，股權(quán)要稀釋，合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)，有助于確保創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊對公司的控制權(quán)；融資時，投資人也會重點考察創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊的股權(quán)結(jié)構(gòu)是否合理，以避免重蹈“真功夫”投資人的覆轍；進(jìn)入任何資本市場，無論是新三板、IPO，也會考察股權(quán)結(jié)構(gòu)是否明晰、清楚、穩(wěn)定?！?/p>

什么是好的股權(quán)架構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)？鄭明龍列出了以下幾項。

股權(quán)結(jié)構(gòu)確定簡單明晰?！按_定”是指股權(quán)劃分該多少就是多少，口頭無效；“明晰”是指股東數(shù)量和股比、代持人、期權(quán)池等；“簡單”是指股東不要太多人，初創(chuàng)公司最科學(xué)的配置是3個人，這樣在溝通方面會有緩沖地帶，建議人數(shù)不要太多；一定要確定、簡單、明晰。endprint

存在一個核心股東。也就是有一個老大，要有帶頭大哥，如果股東當(dāng)中，誰說話都算數(shù)，就等于都不算數(shù)。

股東資源互補(bǔ)。也就是說：我少不了你，你少不了你，彼此互相幫襯，如果功能職責(zé)太過接近，一定會發(fā)生糾紛，最后很容易另起爐灶。

股東之間信任合作。指的是彼此各自獨當(dāng)一面，各干各的活，互相不干涉，彼此信任，背靠背。

預(yù)留股權(quán)調(diào)整機(jī)制。一是設(shè)立股權(quán)激勵池，股權(quán)是為了鼓勵大家的積極性。股權(quán)激勵是推動員工養(yǎng)成主人翁精神的重要法寶。特別對于在海外資本市場上市的科技公司，股權(quán)激勵甚至是獲得投資人認(rèn)可的必要條件。阿里做的是全員持股，華為同樣推行全員持股計劃，97%股份在員工身上，這是對員工長期激勵的有效辦法。奇虎360的股權(quán)激勵池做到了40%左右（備注：2013年，周鴻祎拿出毛利潤的20.8%搞股權(quán)激勵，2011年更是高達(dá)32.2%）。二是要為吸收新的合伙人預(yù)留股權(quán)，前期預(yù)先準(zhǔn)備充足的股權(quán)份額，在吸引人才的時候才有優(yōu)勢。三是對融資稀釋股權(quán)的預(yù)估。融資的預(yù)估和新合伙人的預(yù)留是不一樣的概念，每輪融資都要預(yù)估出來，到時候要平等稀釋，讓大家心里有個準(zhǔn)備。最后考慮的才是創(chuàng)始合伙人的股權(quán)分配。

如何抓住控制權(quán)

創(chuàng)業(yè)初期公司的控制權(quán)毫無疑問歸創(chuàng)始人所有，但是為加速企業(yè)的發(fā)展引入投資人進(jìn)公司后，公司的控制權(quán)問題就慢慢變得復(fù)雜起來。

在公司建立之初，如果創(chuàng)始人擁有約80%的股權(quán)，管理團(tuán)隊擁有約10%，而剩下的5%-10%為員工持股。當(dāng)私募投資進(jìn)入后，通常會對現(xiàn)有投資者的股權(quán)稀釋80%，所以創(chuàng)始人持股會下降至60%左右。然后，公司上市出讓20%的股權(quán)給公開市場投資者，這意味著創(chuàng)始人的持股比例大多會下降至50%以下。所以，一味保持大股東地位的意義不大。作為一個創(chuàng)始人真正應(yīng)該關(guān)心的是如何改善公司經(jīng)營，為股東創(chuàng)造更大的回報，使股東心甘情愿讓創(chuàng)始人繼續(xù)保留控制權(quán)。這樣，即使只持有30%-40%的股權(quán)，創(chuàng)始人依然可以有效控制公司。

在這里不得不提的一個人就是人稱“霸道總裁”的劉強(qiáng)東。說起來，“東哥”算得上是典型的霸道總裁，在京東經(jīng)歷了9次私募融資后，劉強(qiáng)東持有的股份雖越來越少，但京東的控制權(quán)卻依然牢牢地握在他的手里。

就此，《中國經(jīng)濟(jì)信息》了解到了羅超律師的說法。作為北京國楓律師事務(wù)所合伙人的羅超律師自執(zhí)業(yè)以來一直從事公司上市并購、證券、投融資等法律業(yè)務(wù)。羅超律師分析說，創(chuàng)始人對公司的控制是可以在不同層面實現(xiàn)的。股東持股比例即便低于51%，同樣可以實現(xiàn)對公司的控制。單就股權(quán)層次來說，股權(quán)就有提案權(quán)、投票權(quán)、表決權(quán)、分紅權(quán)的不同層次，在不能實現(xiàn)絕對控制的情況下，還可以通過股權(quán)與投票權(quán)的分離，通過投票權(quán)委托、一致行動人、AB股計劃等的形式來實現(xiàn)，或者在董事會層面、經(jīng)營管理層面，以及十分具有中國特色的印章方面實現(xiàn)控制。

現(xiàn)實情況中，隨著公司的不斷融資壯大，創(chuàng)始人股權(quán)將被不斷稀釋，很難一直保持公司的絕對控股權(quán)。為了繼續(xù)維持公司的控制權(quán)，可以將其他部分股東股權(quán)中的投票權(quán)分離出來，交給創(chuàng)始股東行使。

投票權(quán)從其他股東的股權(quán)中分離出來，主要有以下四種方式行使：投票權(quán)委托；一致行動協(xié)議；有限合伙持股，創(chuàng)始人（作為管理合伙人持有很少權(quán)益但）控制有限合伙持有公司的投票權(quán)；境外架構(gòu)中的“AB股計劃”（或“雙股權(quán)結(jié)構(gòu)”）。

投票權(quán)委托。羅超律師說，“投票權(quán)委托”就是公司部分股東通過協(xié)議約定，將其投票權(quán)委托給其他特定股東（如創(chuàng)始股東）行使。上文中我們提到了“霸道總裁”劉強(qiáng)東，根據(jù)京東的招股書，在京東發(fā)行上市前，京東有11家投資人將其投票權(quán)委托給了劉強(qiáng)東行使。劉強(qiáng)東持股20%左右卻通過老虎基金、高瓴資本、今日資本以及騰訊等投資人的投票權(quán)委托掌控了京東上市前過半數(shù)的投票權(quán)。

一致行動協(xié)議。則是指“一致行動人”即通過協(xié)議約定，某些股東就特定事項采取一致行動。意見不一致時，某些股東跟隨一致行動人投票。

有限合伙企業(yè)。這在中國是一種比較新的企業(yè)形式，有限合伙企業(yè)的合伙人分為普通合伙人（俗稱管理合伙人或GP）和有限合伙人（LP）。普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，承擔(dān)管理職能，而有限合伙人只是作為出資方，不參與企業(yè)管理。

境外架構(gòu)中的AB股計劃。如果公司使用境外架構(gòu)，還可以用“AB股計劃”（或稱“雙股權(quán)結(jié)構(gòu)”），實際上就是“同股不同權(quán)”制度。其主要內(nèi)容包括：公司股票區(qū)分為A序列普通股與B序列普通股；A序列普通股通常由機(jī)構(gòu)投資人與公眾股東持有，B序列普通股通常由創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊持有；A序列普通股與B序列普通股設(shè)定不同的投票權(quán)。美國上市的公司通常采用這種結(jié)構(gòu)來維持公司創(chuàng)始團(tuán)隊的控制器，比如，F(xiàn)acebook、Google與百度等企業(yè)都將其A序列普通股每股設(shè)定為1個投票權(quán)，B序列普通股每股設(shè)定為10個投票權(quán)。近些年上市的京東、聚美優(yōu)品、陌陌也都是采取的這種AB股制度。

根據(jù)京東的股東協(xié)議，劉強(qiáng)東及管理層持有的股份每股代表20份投票權(quán)，其他股東持有的股份每股只能代表一個投票權(quán)，這樣劉強(qiáng)東及其管理團(tuán)隊雖然只持有20%左右的普通股，但是由于有雙層投票結(jié)構(gòu)保護(hù)，其投票權(quán)能確保股東會上重大議案有絕對的發(fā)言權(quán)。

管理層面的控制權(quán)

羅超律師說，董事會控制和經(jīng)營管理層控制則是日常管理層面的公司控制權(quán)的體現(xiàn)方式。

公司的日常經(jīng)營事項，主要由公司董事（會）來決定。一般情況下，公司很少需要開股東會，所以也很少通過股東會的控制權(quán)來參與公司日常經(jīng)營，只是在重大事件（如修改章程進(jìn)行融資）的時候才召集一次股東會或者要求股東簽署決議等文件。所以，如果控制了董事會，也就控制了公司的日常經(jīng)營管理。

控制董事會最重要的法律手段是控制董事的提名和罷免。如果創(chuàng)始人之外的公司股東沒有提名或罷免公司董事的權(quán)利，這些股東也很難插手爭奪公司的控制權(quán)。但現(xiàn)實中，公司的投資人往往要求董事任免權(quán)，而公司往往也需要創(chuàng)始人之外的董事助力公司的發(fā)展。創(chuàng)始團(tuán)隊在公司初期控制2/3的董事人數(shù)，而在后期最好能控制1/2以上的董事席位，公司盡量將外部董事席位留給對公司發(fā)展具有戰(zhàn)略意義的（投資）人，隨著外部董事的增加而擴(kuò)充董事總?cè)藬?shù)，盡可能保持創(chuàng)始股東對董事人數(shù)的上述控制比例。endprint

馬云在1999年創(chuàng)辦了阿里巴巴，他和其他阿里巴巴高管及投資者組成了一個強(qiáng)大的團(tuán)體，那就是“阿里巴巴合伙人”。阿里巴巴的招股書顯示，阿里巴巴合伙人將擁有獨家提名多數(shù)董事會成員的權(quán)利，但董事提名候選人，必須在一年一度的股東大會上獲得大部分票數(shù)的支持，方可成為董事成員。根據(jù)馬云、蔡崇信、軟銀和雅虎達(dá)成的投票協(xié)議，在未來的股東會上，軟銀和雅虎要贊同阿里巴巴合伙人提名的董事候選人。

京東的招股書顯示，京東的董事會為9人，老虎基金、Best Alliance、Strong Desire以及DCM分別有權(quán)任命一名董事，而劉強(qiáng)東及管理團(tuán)隊則有權(quán)任命5名董事，并且有權(quán)任命董事會主席。從董事會席位來看，劉強(qiáng)東及其管理團(tuán)隊與其他股東在董事會的投票權(quán)為5：4，在董事會重大問題上應(yīng)是劉強(qiáng)東及其管理團(tuán)隊擁有主導(dǎo)權(quán)，從而牢牢地把握公司的控制權(quán)。

而在當(dāng)年的國美事件中，陳曉、黃光裕之爭則是在經(jīng)營管理層爭奪公司控制權(quán)的典型案例。

絕對控股有必要么？

去年的5月，馬云在來往“江湖情”扎堆里寫了一篇文章提到公司創(chuàng)始人，他說真正保障創(chuàng)始人利益的不是絕對的控股權(quán)，更不是自我感覺良好的至高無上的“權(quán)威”，而是一批你悉心招聘培訓(xùn)出來的靠譜的人，一種健康積極的文化和透明開放有效的機(jī)制，這三者的結(jié)合才有可能的基礎(chǔ)。

馬云稱，絕大部分公司創(chuàng)始者天性害怕失去對公司的控制權(quán)，這無可厚非。但創(chuàng)始人對公司的控制主要有兩大誤區(qū)。一是總認(rèn)為自己比公司里任何人都愛這家公司，最了解這家公司。二是覺得只有通過控制股份來控制公司的決定權(quán)?！叭绻阆Ｍ哑髽I(yè)做好，做強(qiáng)，做大，做成基業(yè)長青的公眾上市公司，這兩條思想是致命的障礙。公司創(chuàng)始人會糊涂，會老，會死，會有各種突發(fā)意外，成也創(chuàng)始人，敗也創(chuàng)始人的事比比皆是。頑固，自大，一意孤行是創(chuàng)始人的通病。相信直覺是他們成功的原因，但太信直覺和自己也是他們失敗的主要原因?！?/p>

喪失控制權(quán)后，公司將無法按照創(chuàng)始人真實的意愿去發(fā)展。但即便如此，創(chuàng)始人絕對控股的意義不大，同時這種安排在資本運作過程中也是不可持續(xù)的。

馬云在來往寫到，公司的發(fā)展基本依靠引進(jìn)優(yōu)秀的人才，特別是比自己優(yōu)秀的人才，需要建立各類人才共建共享的文化價值觀體系，更需要引入各類投資者，而股份的稀釋是天經(jīng)地義的。

保持公司基業(yè)長青的很重要的措施之一就是接班人制度，創(chuàng)始人要在年富力強(qiáng)的時候?qū)ふ液团囵B(yǎng)接班人，“而且光靠一個或幾個接班人肯定是不行的，需要建立一套制度和文化保障體系。因為沒有人是完美的，也不可能有一套制度是可以解決所有問題的，因此人，制度，文化機(jī)制的配合才有可能讓你的公司持久。”馬云認(rèn)為。endprint