周幗

摘 要：近年來，在我國司法實(shí)踐中因公司章程而引發(fā)的糾紛不少，其中一些糾紛可歸結(jié)為公司章程的自由與限制問題。公司章程自由彰顯了對股權(quán)的保護(hù)。公司章程的自由肇因于利益。公司章程以自由為依歸，對相關(guān)主體的利益予以界定和分配。公司章程調(diào)整股東利益的基本機(jī)制是配置權(quán)利和義務(wù)，它對股權(quán)配置主要采用三種手段：一是界定、分配各種利益;二是協(xié)調(diào)利益關(guān)系;三是保障和促進(jìn)利益的實(shí)現(xiàn)。公司章程體現(xiàn)了國家強(qiáng)制與股東意思自治之間的平衡。

關(guān)鍵詞：公司章程;自由;利益;股權(quán)

中圖分類號：D922.27 ? 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A ? 文章編號：1002-2589（2015）25-0145-04

近年來，在我國司法實(shí)踐中因公司章程而引發(fā)的糾紛不少，其中一些糾紛可歸結(jié)為公司章程的自由與限制問題，即在股東自治與國家強(qiáng)制之間應(yīng)當(dāng)如何劃定法律界限的問題。這已成為公司章程研究中的一個(gè)重要課題。但在公司實(shí)踐中人們對公司章程并沒有給予足夠的重視。有的照搬公司法的規(guī)定來制定公司章程，有的套用內(nèi)容整齊劃一的公司章程版本，削弱了公司章程作為自治法的功能。公司章程是規(guī)定公司組織及活動(dòng)基本規(guī)則的書面文件，充分體現(xiàn)了股東的意思自治與國家強(qiáng)制之間的平衡。只有研究好公司章程的自由與限制問題，才能制定好公司章程，才能在實(shí)踐中對公司章程的相關(guān)案例進(jìn)行正確的分析與判斷。公司章程的自由肇因于權(quán)利，權(quán)利背后潛藏著利益。鑒于此，本文對這一問題進(jìn)行思考，以利益為切入點(diǎn)，著力探討公司章程自由與股權(quán)保護(hù)的內(nèi)在關(guān)涉，以期探求實(shí)踐中圍繞公司章程而產(chǎn)生的諸多問題，對我國公司法的理論與實(shí)踐有所■益。

一、相關(guān)概念釋義

章程是指“用書面形式規(guī)定的關(guān)于一定的組織及其他重要事項(xiàng)的文件?！笫聵I(yè)單位根據(jù)業(yè)務(wù)需要制定的章程，是具有組織規(guī)程或辦事條例等性質(zhì)的規(guī)定。”[1]公司章程被譽(yù)為公司的內(nèi)部憲章，是公司成立的基礎(chǔ)。何謂公司章程？有學(xué)者認(rèn)為，“公司章程是指公司必備的規(guī)定公司組織及活動(dòng)的基本規(guī)則的書面文件，是以書面形式固定下來的股東共同一致的意思表示?！盵2]有學(xué)者認(rèn)為，“公司章程是指公司必備的由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制定的，并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則?！盵3]總而言之，公司章程是公司必備的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。

何謂“自由”？《現(xiàn)代漢語詞典》對“自由”從形容詞與名詞角度進(jìn)行了解釋。作為形容詞，“自由”指不受拘束，不受限制。作為名詞，“自由”的含義有兩個(gè)，一是指在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，隨自己意志活動(dòng)的權(quán)利;二是哲學(xué)上指人認(rèn)識(shí)了事物發(fā)展的規(guī)律性，自覺地運(yùn)用到實(shí)踐中?！白杂伞辈煌谧栽福栽浮皟H強(qiáng)調(diào)了符合當(dāng)事人自己的意志的意思，略顯消極被動(dòng)?！薄白杂伞币膊煌谧灾危灾巍安粌H包括‘自愿的含義，更含有自我管理、自我約束的意思。它意義比較積極，凸現(xiàn)了‘自己行為，自己責(zé)任的含義”。公司章程的自由是指在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，股東在公司章程的訂立、公司章程的修改及公司章程內(nèi)容的確定上隨自己意志活動(dòng)的權(quán)利。一般認(rèn)為，公司章程自由包括公司章程訂立的自由、公司章程修改的自由及公司章程內(nèi)容的自由。公司設(shè)立人選擇與誰制定公司章程，章程的內(nèi)容如何簽訂都是設(shè)立人自由意志的體現(xiàn)。就此而言，公司章程自由的首要含義是公司章程內(nèi)容的自由。實(shí)踐中，對于公司章程訂立的自由與修改的自由爭議不多。但對于公司章程內(nèi)容的自由紛爭頗多，人們眾說紛紜，莫衷一是。本文中的公司章程自由主要著眼于公司章程內(nèi)容的自由予以闡述。所謂“公司章程內(nèi)容的自由”指的是公司股東有權(quán)自行決定公司章程記載事項(xiàng)內(nèi)容的自由。每個(gè)公司在制定章程時(shí)，可以在公司法允許的范圍內(nèi)，結(jié)合本公司的經(jīng)營范圍、股東構(gòu)成、資本規(guī)模等特點(diǎn)，以章程的形式將本公司的組織和活動(dòng)細(xì)則固定下來。當(dāng)然，公司章程的自由具有相對性。

股東權(quán)利簡稱股權(quán)，它有廣義和狹義之分。廣義的股權(quán)既包括股東的權(quán)利，也包括股東的義務(wù)，狹義的股權(quán)僅指股東權(quán)利。本文中的股權(quán)是狹義的。它是股東因向公司出資而享有的權(quán)利，是股東享有的從公司獲得經(jīng)濟(jì)利益并參與公司管理的權(quán)利。按照股權(quán)內(nèi)容的不同，股權(quán)分為自益權(quán)和共益權(quán)。這是公司法理對股權(quán)的基本分類，也是實(shí)踐中常見的股權(quán)分類。自益權(quán)是股東為了自己的利益而行使的權(quán)利，它是股東從公司獲得經(jīng)濟(jì)利益為目的的權(quán)利。轉(zhuǎn)讓出資或股份權(quán)、股利分配請求權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請求權(quán)等是典型的自益權(quán)。共益權(quán)是股東為了自己的利益并兼為公司的利益而行使的權(quán)利，包括出席股東會(huì)行使的表決權(quán)、查閱權(quán)、訴訟權(quán)等。

二、公司章程自由與股權(quán)保護(hù)的關(guān)涉

（一）公司章程的性質(zhì)與股東意志

股權(quán)保護(hù)的淵源主要有兩種，一是公司法，二是公司章程。前者為股權(quán)保護(hù)的法定性淵源，后者為股權(quán)保護(hù)的自治性淵源。公司章程是股權(quán)保護(hù)的重要淵源之一。提及公司章程與股權(quán)保護(hù)的關(guān)涉，必然涉及公司章程的性質(zhì)問題。關(guān)于公司章程的性質(zhì)，有三種代表性學(xué)說：契約說、憲章說和自治法說。契約說認(rèn)為，“公司章程是股東之間在平等協(xié)商基礎(chǔ)上就設(shè)立公司的權(quán)利義務(wù)達(dá)成的文件，是股東自由意志的體現(xiàn)?！盵4]英美法系的大部分學(xué)者持此觀點(diǎn)。該觀點(diǎn)把公司章程看作是合同，認(rèn)為公司章程的內(nèi)容是股東在合意的基礎(chǔ)上達(dá)成的一致協(xié)議，股東可以完全依照公司章程的規(guī)定行使股權(quán)。憲章說認(rèn)為，“公司章程是對公司內(nèi)部相關(guān)者權(quán)利、義務(wù)規(guī)范的憲章性書面文件。”[4]“公司章程不僅是股東合意的結(jié)果，更是對公司內(nèi)部各種利益主體進(jìn)行約束和規(guī)范的具有一定穩(wěn)定性、強(qiáng)制性的自治規(guī)范?！盵5]憲章說認(rèn)為，契約說無法解釋現(xiàn)行公司法中對公司章程大量條款的強(qiáng)制性規(guī)定。公司章程是公司的憲章，股東對公司章程的制定或修改的權(quán)利要受到相應(yīng)限制，主張國家對公司章程的制定內(nèi)容、修改的強(qiáng)行法規(guī)定，主張公權(quán)力干預(yù)的強(qiáng)化。自治法說被部分大陸法系學(xué)者所推崇。他們認(rèn)為，公司章程是一種自治法規(guī)，是公司根據(jù)國家賦予的“公司自治立法權(quán)”而制定的規(guī)定公司組織及活動(dòng)的自治法規(guī)。一方面，它承認(rèn)股東意志自由，尊重股東契約自由，股東可以在公司章程規(guī)定的范圍內(nèi)行使自己的權(quán)利;另一方面，它又主張國家意志對公司章程的合理性干預(yù)?！叭绻f，公司章程的制定是當(dāng)事人在自主意思下所為的契約，那么此處‘契約所指應(yīng)是，在國家強(qiáng)行法規(guī)范之下的自治法。公司章程不單是合意的結(jié)果，更是對公司內(nèi)部各利益單位進(jìn)行約束與規(guī)范的具有一定穩(wěn)定性、強(qiáng)制性的自治法規(guī)?！盵4]目前，公司章程的自治法說已為我國大多數(shù)學(xué)者所接受。上述三種學(xué)說存在著一定的差別。契約說賦予了股東較大的自治權(quán);憲章說強(qiáng)化公權(quán)力對公司的干預(yù);自治法說綜合了上述兩種學(xué)說的優(yōu)點(diǎn)，既承認(rèn)股東擁有較大的自治權(quán)，又主張公權(quán)力對股東權(quán)利一定程度的干預(yù)。但三種學(xué)說也存在著共通之處，它們都承認(rèn)公司章程設(shè)定了股東的權(quán)利和義務(wù)，公司章程在一定程度上體現(xiàn)了股東的自由意志。

（二）公司章程的自由與利益

公司章程的自由肇因于權(quán)利，權(quán)利背后潛藏著利益?！皺?quán)利的基礎(chǔ)是利益——權(quán)利來源于利益要求，權(quán)利乃是法律所承認(rèn)和保障的利益，不管權(quán)利的客體是什么，上升到抽象概念，對權(quán)利主體來說，它總是一種利益或必須包含某種權(quán)益……撇開利益去談權(quán)利，權(quán)利必定是空洞的。”[6]營利性是公司的重要法律特征。公司的營利性決定了公司的本質(zhì)是股東實(shí)現(xiàn)自身利益，規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的工具。股東或發(fā)起人通過制定公司章程對相關(guān)利益予以契約安排，參與公司自治。這一點(diǎn)從公司的產(chǎn)生上亦可窺見端倪。追溯歷史，通常認(rèn)為公司起源于中世紀(jì)歐洲的地中海沿岸?！白?1 世紀(jì)起，西歐地中海沿岸的商業(yè)和城市手工業(yè)興起。出于資本、人員聯(lián)合和減少風(fēng)險(xiǎn)的實(shí)際需要，便出現(xiàn)了現(xiàn)代公司的三種雛形： 船舶共有;康枚達(dá)（Commenda） 契約或組織;家族經(jīng)營體或家族企業(yè)。”[7]投資者按照約定出資，行使權(quán)利、履行義務(wù)、承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)等，這實(shí)際上體現(xiàn)了投資者對相關(guān)利益予以契約安排，參與公司自治。上述契約可謂是公司章程的雛形。對這一問題，羅爾斯在《正義論》中予以精辟闡釋。羅爾斯認(rèn)為，“由于社會(huì)合作，存在著一種利益的一致，它使所有人有可能過一種比他們僅靠自己的努力獨(dú)自生存所過的生活更好的生活;另一方面，由于這些人對由他們協(xié)力產(chǎn)生的較大利益怎樣分配并不是無動(dòng)于衷的（因?yàn)闉榱俗非笏麄兊哪康?，他們每個(gè)人都更喜歡較大的份額而非較小的份額），這樣就產(chǎn)生了一種利益的沖突，就需要一系列原則來指導(dǎo)在各種不同的決定利益分配的社會(huì)安排之間進(jìn)行選擇，達(dá)到一種有關(guān)恰當(dāng)?shù)姆峙浞蓊~的契約。這些所需要的原則就是社會(huì)正義的原則，它們提供了一種在社會(huì)的基本制度中分配權(quán)利和義務(wù)的辦法，確定了社會(huì)合作的利益和負(fù)擔(dān)的適當(dāng)分配?！盵8]

社會(huì)存在的部分基礎(chǔ)源于人們對合作的需要。和不合作相比，合作可以給人們帶來更多的利益。通過合作，個(gè)人的潛能得到最大限度的實(shí)現(xiàn)，從而獲得更多的個(gè)人利益，而這些利益在不合作的情況下通常無法達(dá)到。股東或發(fā)起人囿于個(gè)人在能力、資源等方面的局限性，需要互相通力合作，相互依賴，以期實(shí)現(xiàn)利益最大化。利益其實(shí)是“人們通過社會(huì)關(guān)系表現(xiàn)出來的不同需要。……通常所說的利益，主要指物質(zhì)利益，即經(jīng)濟(jì)利益?！盵1]基于這種一致性利益的需要，股東們設(shè)立公司，進(jìn)行投資，規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，并獲得利益分配的各得其所的機(jī)會(huì)。對由協(xié)力產(chǎn)生的較大利益怎樣分配他們并非無動(dòng)于衷。股東合作的利益并非像共產(chǎn)主義描述的那樣充沛，在有限的利益和眾多的需求之間必然出現(xiàn)分配上的沖突。沖突與矛盾的發(fā)生不可避免，面對沖突，分配卻又勢在必行。如何恰當(dāng)分配利益份額、平衡股東之間的利益？這樣就產(chǎn)生了一種需要，需要股東之間達(dá)成相關(guān)契約來指導(dǎo)、決定利益分配，這個(gè)契約便是公司章程。股東在公司章程確立的自治框架內(nèi)相互依存、共同規(guī)劃，促進(jìn)各方獲利意愿的實(shí)現(xiàn)。公司章程是股東合議的結(jié)果。股東合議彰顯了股東之間的合作。公司章程的制定亦是股東正和博弈的過程。為了實(shí)現(xiàn)股東的共同利益，在統(tǒng)一觀念的指引下股東通過合作和互予互取實(shí)現(xiàn)“正和博弈”。①在正和博弈下，股東為了增進(jìn)各自的利益予以妥協(xié)，因?yàn)楹献鞑┺哪軌虍a(chǎn)生一種合作剩余。妥協(xié)必須經(jīng)過博弈各方的討價(jià)還價(jià)，達(dá)成共識(shí)，進(jìn)行合作。

三、公司章程對股權(quán)的配置及保護(hù)

公司章程調(diào)整股東利益的基本機(jī)制是配置股東的權(quán)利和義務(wù)。股東權(quán)利和義務(wù)既是公司章程對股東利益的確認(rèn)，也是公司章程對股東利益進(jìn)行調(diào)整的有效方式。

（一）公司章程對股權(quán)的配置

從形式上看，“根據(jù)公司章程規(guī)則的自由度，現(xiàn)行公司法中的具體規(guī)范與公司章程的關(guān)系有以下幾種：（1）完全授權(quán)公司章程做出規(guī)定，公司法不做規(guī)定。（2）公司法做出規(guī)定，授權(quán)公司章程做出具體化規(guī)定。（3）授權(quán)公司章程做出規(guī)定，但公司法予以適當(dāng)限制。（4）公司法做出規(guī)定，但允許補(bǔ)充規(guī)定。（5）公司法做出規(guī)定，但允許公司章程排除公司法規(guī)定的適用。（6）公司法做出規(guī)定，但公司章程另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！盵9]上述關(guān)系中，滲透著公司章程對股東權(quán)利的配置。

從實(shí)質(zhì)上看，公司章程對股東權(quán)利的配置主要有三種手段：一是界定、分配各種利益;二是協(xié)調(diào)利益關(guān)系;三是保障和促進(jìn)利益的實(shí)現(xiàn)。

第一，界定、分配各種利益。在公司內(nèi)部和外部存在著各種不同的利益主體，例如股東、董事、高級管理人員、職工、公司債權(quán)人、消費(fèi)者、公司本身等。他們建立關(guān)系的紐帶在于公司章程。公司章程必須在紛繁復(fù)雜的利益中界定利益范圍、分配利益數(shù)量和質(zhì)量。這種利益分配也是對相關(guān)主體的權(quán)利配置，它以契約為基礎(chǔ)。公司章程是公司最基礎(chǔ)的契約，是公司成立的必要條件。公司參與者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系由公司章程界定和安排。因此，界定、分配各種利益是公司章程最基本的功能。首先，公司章程確定利益主體的地位和利益。例如，《公司法》第49條規(guī)定，有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理。……公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。再如，《公司法》總則第4條規(guī)定，公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。但股東的具體權(quán)利還需在公司章程中予以細(xì)化規(guī)定。其次，為解決公司中股東、董事、經(jīng)理、職工、公司債權(quán)人等不同主體之間的利益問題，必須對公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)即股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理的權(quán)力分工與制約做出明確規(guī)定。公司章程應(yīng)當(dāng)載明公司股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理及其職權(quán)，通過確認(rèn)相關(guān)主體的權(quán)利來界定利益范圍。股東會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，享有公司重要事項(xiàng)的最終控制權(quán)和決策權(quán)。公司法規(guī)定，公司章程可以在股東會(huì)的十項(xiàng)法定職權(quán)之外，規(guī)定股東會(huì)的其他職權(quán)。董事會(huì)是公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，對股東會(huì)負(fù)責(zé)，執(zhí)行股東會(huì)的決議。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，對股東會(huì)負(fù)責(zé)。經(jīng)理是公司日常事務(wù)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對董事會(huì)負(fù)責(zé)。公司章程正是通過對相關(guān)主體的職權(quán)確定來劃分它們彼此之間的利益范圍。再次，公司章程確認(rèn)相關(guān)原則和制度等來指導(dǎo)利益分配。例如，《公司法》第42條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。《公司法》第166條規(guī)定，公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照《公司法》第三十四條的規(guī)定分配;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。最后，確定傾斜性政策對弱者利益予以特殊保護(hù)，以實(shí)現(xiàn)利益公平。例如《公司法》第105條規(guī)定，股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。在累積投票制下，股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。公司章程通過這種傾斜性政策對股份公司中廣大中小股東的利益予以特殊保護(hù)。

第二，協(xié)調(diào)利益關(guān)系。當(dāng)股東利益產(chǎn)生沖突時(shí)，股東根據(jù)公司章程自行調(diào)節(jié)，協(xié)調(diào)股東之間的利益關(guān)系。例如，《公司法》第75條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！豆痉ā返?1條規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意?！?jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第三，保障和促進(jìn)利益的實(shí)現(xiàn)?！拔覈豆痉ā沸薷暮笤跊Q定人員的任職、職權(quán)、權(quán)利行使的程序和方式等多項(xiàng)事務(wù)中都明確規(guī)定了由公司章程確定具體內(nèi)容。由于法律所賦予公司章程的這種自治品質(zhì)，所以對公司章程所涉及的自治內(nèi)容應(yīng)該得到司法的尊重和認(rèn)可，在訴訟中作為評價(jià)事實(shí)的依據(jù)。而這些公司章程的存在為解決公司糾紛提供依據(jù)的同時(shí)，也可以最大限度地避免糾紛的產(chǎn)生?！盵10]公司章程對股東之間的利益分配進(jìn)行預(yù)設(shè)，規(guī)定股東的權(quán)利義務(wù)，指引股東的行為，為公司內(nèi)部主體行為的合法性提供標(biāo)準(zhǔn)和尺度，以此保障和促進(jìn)相關(guān)主體利益的實(shí)現(xiàn)。股東可以預(yù)先知曉或估計(jì)相互間如何行為，并根據(jù)這種預(yù)知進(jìn)行行動(dòng)安排。

（二）公司章程自由對股權(quán)保護(hù)的彰顯

第一，從公司章程的制定主體看，公司章程作為調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營行為的基本法律文件，并非由國家機(jī)關(guān)制定，而是由公司股東或發(fā)起人結(jié)合公司具體情況依據(jù)公司法自行制定的。股東或發(fā)起人通過制定公司章程參與公司的組織與活動(dòng)，按照資本多數(shù)決的原則民主決策，決定公司經(jīng)營方針等重大事項(xiàng)。公司章程是公司內(nèi)部的行為規(guī)范，由公司股東或發(fā)起人在公司法允許的范圍內(nèi)針對本公司的具體特點(diǎn)來制定具體規(guī)則，僅對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。由公司全體股東組成的股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，它擁有對公司各種重大事項(xiàng)的決定權(quán)。股東會(huì)的職權(quán)具體包括：決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃;選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告;審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告;審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;對公司增加或者減少注冊資本作出決議;對發(fā)行公司債券作出決議;對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;修改公司章程;公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。公司章程自由彰顯了對股權(quán)的保護(hù)。

第二，從公司章程的記載事項(xiàng)看，公司章程的記載事項(xiàng)是公司章程內(nèi)容的具體表現(xiàn)形式，是公司章程自治的前提和基礎(chǔ)。按照公司章程記載事項(xiàng)是否為法律所規(guī)定及其對章程效力的影響不同，公司章程的記載事項(xiàng)可以分為絕對必要記載事項(xiàng)、相對必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。絕對必要記載事項(xiàng)是指按照法律規(guī)定公司章程中必須予以記載的事項(xiàng)，若未記載或未依法記載，將導(dǎo)致公司章程無效。例如，公司名稱、公司注冊資本即屬于絕對必要記載事項(xiàng)。相對必要記載事項(xiàng)由法律做出列舉，股東或發(fā)起人決定是否記載于公司章程，若未記載，不影響公司章程的效力，可推定適用法律的相關(guān)規(guī)定。任意記載事項(xiàng)是指法律未列舉，股東或發(fā)起人在不違反強(qiáng)制性法律規(guī)范、公序良俗的前提下自行規(guī)定的事項(xiàng)，如公司管理人員的薪酬等事項(xiàng)。相對必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)較為靈活，在不違背法律強(qiáng)制性規(guī)定的前提下，具體內(nèi)容可由股東共同協(xié)商確定。例如，《公司法》第13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記?！豆痉ā返?6條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議;公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。相對必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)充分體現(xiàn)了股東的意思自治。

第三，從公司章程的實(shí)施看，在公司運(yùn)營過程中，公司章程主要由股東會(huì)和股東會(huì)選出的董事會(huì)來實(shí)施，當(dāng)公司股東、董事、高級管理人員等出現(xiàn)違反公司章程的行為時(shí)，一般由公司自行解決。

四、結(jié)束語

公司的內(nèi)部和外部分布著不同的利益主體，交織著各種不同的利益關(guān)系。公司以其自治為生存基礎(chǔ)。公司章程自由主要是為了靈活有效地維護(hù)股東的利益。美國的詹姆斯·威爾遜說：“沒有自由，法律就名存實(shí)亡，就是壓迫的工具;沒有法律，自由也同樣名實(shí)俱亡，就是無法無天?！惫菊鲁套杂捎欣趯?shí)現(xiàn)股東自身利益的最大化，但卻有可能對第三人利益或社會(huì)利益造成損害。如果允許公司章程完全自由，股東或發(fā)起人在利益的驅(qū)動(dòng)下可能會(huì)為了自身利益而置他人利益、社會(huì)利益和國家利益于不顧，侵犯他人利益，危害社會(huì)利益，影響國家利。雖然公司章程自由，但這種自由是相對的，不允許破壞社會(huì)公共利益、侵害公平正義。所以，公司章程的自由不是不受限制的絕對的自由，要受到公司法的制約。公司章程的自由固然重要，但為了防止公司章程自由的泛濫，為了維護(hù)公司債權(quán)人、社會(huì)以及國家的利益，國家對公司章程的自由予以一定程度的法律限制。

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Argue on the Freedom of the Articles of the Company and the Protection of Shareholders' Rights

ZHOU Guo1，2

（1.Nanjing University， Nanjing 210093; 2.Sanjiang University，Nanjing 210012，China）

Abstract： In recent years，in the judicial practice of our country many disputes are caused by the articles of association of the company，the disputes can be attributed to the freedom and restriction of the articles of association of the company's problems. The freedom of articles of association of the company highlights the protection of shareholders rights. The freedom of articles of association of the company dues to the interest. The articles of association of the company take the freedom as the basis，the benefit of definition and allocation. The basic mechanism of the articles of association of the company to adjust the interests of the shareholders is the allocation of rights and obligations，it mainly by three means： one is the definition of equity allocation，distribution of various interests;the two is to coordinate the interest relationship;three is the implementation of safeguard and promote the interests of the shareholders. The freedom of articles of association of the company reflects the balance between the state coercion and shareholder autonomy.

Key words： the articles of association of the company; freedom; interest; right