養(yǎng)老金核發(fā)錯誤可以重新計發(fā)嗎

主持人：向春華 （周一～周五 8∶30—11∶30）

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自動扣繳費情形下如何確定初次參保時間

主持人：

我們單位有位男職工按特繁工種退休（特殊工種）。6個月后，我們再次核實其檔案時發(fā)現(xiàn)該人員的實際工齡要比社保部門核定的工齡要長。這名已經(jīng)辦理退休的職工還能找回那幾年沒有核實的工齡嗎？

四川讀者胡先生

胡先生：

《行政復(fù)議法》第六條規(guī)定，申請行政機關(guān)依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費，行政機關(guān)沒有依法發(fā)放的，公民、法人或者其他組織可以申請行政復(fù)議。第九條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請?！缎姓V訟法》第十二條規(guī)定，人民法院受理公民、法人或者其他組織提起的“認為行政機關(guān)沒有依法支付撫恤金、最低生活保障待遇或者社會保險待遇的”訴訟；第四十六條規(guī)定， “公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的”，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起6個月內(nèi)提出。社保機構(gòu)核定并發(fā)放養(yǎng)老金的行為是具體行政行為，如果行政相對人即退休人員認為該具體行政行為侵犯了自己的權(quán)利，在法定的時限內(nèi)可以要求社保機構(gòu)重新核定并補發(fā)因錯誤而未發(fā)放的養(yǎng)老金。如果社保機構(gòu)拒絕糾正，退休人員可依法申請行政復(fù)議、提起行政訴訟。

主持人

主持人：

某職工被用人單位聘用后，勞動關(guān)系從2015年5月7日起建立。當(dāng)月13日其發(fā)生工傷，14日用人單位申報工傷，18日用人單位初次繳納包括工傷保險在內(nèi)的各項社會保險費（該單位的社保繳費由征繳機構(gòu)從單位固定賬戶中直接劃扣，當(dāng)月繳費一般在15日至25日之間扣劃）。該職工2015年5月13日至17日的醫(yī)療費用等是否應(yīng)納入工傷保險基金支付范圍？

江蘇讀者蘇先生

蘇先生：

就目前的實踐來看，通常是以繳費作為確定初次參保與否的關(guān)鍵因素。即便用人單位已經(jīng)針對特定職工申報參保，但是沒有實際繳費的，不能認為該職工已經(jīng)真正參保；只有在該職工的社保費實際繳納后，才能認為該職工真正參保，并因此享受相應(yīng)的社會保險待遇。這種處理方案在傳統(tǒng)單次申報繳費的背景下有其現(xiàn)實必要性。但是在類似本例自動扣劃繳費的情形，如此處置對用人單位和職工是不利的，也并不公平。

在通過協(xié)議，由社會保險費征繳機構(gòu)對用人單位的專用賬戶實行自動扣劃繳費時，何時繳費實際上與用人單位的關(guān)系已經(jīng)不大，主要是征繳機構(gòu)如何處置的問題。簡而言之，早繳還是晚繳，都是征繳機構(gòu)決定。在這種情況下，如果用人單位已經(jīng)申報繳費，但征繳機構(gòu)未及時扣劃社保費，卻由用人單位承擔(dān)未及時繳費的責(zé)任，不符合過錯責(zé)任原理。因此我們認為，本例中如果用人單位在2015年5月12日及之前已經(jīng)為該職工申報繳費，那么該職工的工傷醫(yī)療費用納入工傷保險基金支付更為妥當(dāng)。

主持人

社保經(jīng)辦機構(gòu)能否裁量決定冒領(lǐng)養(yǎng)老金行為應(yīng)否追究刑事責(zé)任

主持人：

冒領(lǐng)養(yǎng)老金等社會保險待遇情節(jié)嚴重的，屬于犯罪行為。社會保險行政部門或經(jīng)辦機構(gòu)在查處冒領(lǐng)養(yǎng)老金等違法行為時，只在個別情況下移交公安機關(guān)追究刑事責(zé)任，而對于多數(shù)情況并沒有移交公安機關(guān)追究刑事責(zé)任。這意味著社保機構(gòu)可以決定冒領(lǐng)養(yǎng)老金等人員的責(zé)任大小，這樣做是否公平？社保機構(gòu)有沒有這樣的自由裁量權(quán)？

廣東讀者孫女士

孫女士：

在全國人大常委會通過立法解釋明確以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險金、社會保險待遇的行為依照詐騙罪追究刑事責(zé)任之前，對此類行為是否追究刑事責(zé)任、如何追究刑事責(zé)任，存在很多爭議，因此在實踐中很少追究刑事責(zé)任。該立法解釋統(tǒng)一了法律認識，但要在實踐中完全實現(xiàn)，還需要進一步強化法律意識以及執(zhí)法約束力。

雖然不能說社保機構(gòu)完全沒有裁量權(quán)，但其執(zhí)法權(quán)的行使顯然不是其可以隨意決定的。人力資源社會保障部、公安部《關(guān)于加強社會保險欺詐案件查處和移送工作的通知》（人社部發(fā)［2015］14號）規(guī)定，經(jīng)檢查和調(diào)查，對違法事實清楚、證據(jù)確鑿的，應(yīng)當(dāng)依法依規(guī)作出行政處理處罰決定；對單位和個人涉嫌社會保險欺詐犯罪的案件，應(yīng)當(dāng)依法向同級公安機關(guān)移送。社會保險行政部門要嚴格執(zhí)行人民法院、人民檢察院或公安機關(guān)的案件移送標(biāo)準(zhǔn)，不得以行政處理處罰代替移送。社會保險經(jīng)辦機構(gòu)發(fā)現(xiàn)涉嫌違法違規(guī)的問題，要及時向同級社會保險行政部門報告，并將調(diào)查材料一并移交。公安機關(guān)偵查后認為犯罪事實顯著輕微，不需要追究刑事責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)依法追究行政責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)撤銷案件并及時將案件移送同級社會保險行政部門。根據(jù)這一規(guī)定，是否應(yīng)當(dāng)立案追究嫌疑人的刑事責(zé)任，決定權(quán)在公安機關(guān)。從瀆職行為來看，如果應(yīng)當(dāng)移交而未移交，社保經(jīng)辦機構(gòu)工作人員可能會涉嫌構(gòu)成瀆職罪。因此經(jīng)辦機構(gòu)比較妥當(dāng)?shù)淖龇ㄊ?，只要達到立案追究的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的，就應(yīng)當(dāng)移交公安機關(guān)審查，這既是貫徹法律的要求，也是保護經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員自身安全的要求。

主持人

冒領(lǐng)養(yǎng)老金糾正后能否拒發(fā)喪葬補助費

主持人：

某退休人員去世后，其親屬未向社保機構(gòu)告知，繼續(xù)冒領(lǐng)了半年的養(yǎng)老金。當(dāng)?shù)厣绫C構(gòu)檢查發(fā)現(xiàn)這一違法行為后，其親屬向社保機構(gòu)退還了冒領(lǐng)的養(yǎng)老金。現(xiàn)在，其親屬要求社保機構(gòu)支付該退休人員非因工死亡的喪葬補助費。有人認為，其親屬存在冒領(lǐng)養(yǎng)老金的違法行為，因此不應(yīng)發(fā)放喪葬補助費，這是其親屬應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果，同時也可以警示其他退休人員的親屬不要發(fā)生類似違法行為。請問，該喪葬補助費是否應(yīng)當(dāng)發(fā)放？

湖北某社保工作人員

湖北某社保工作人員：

《社會保險法》第八十八條規(guī)定：以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險待遇的，由社會保險行政部門責(zé)令退回騙取的社會保險金，處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款。退休人員去世后，其遺屬未向社保機構(gòu)告知事實，導(dǎo)致社保機構(gòu)繼續(xù)發(fā)放養(yǎng)老金，退休人員遺屬實際領(lǐng)取該養(yǎng)老金的行為，屬于違法行為。根據(jù)全國人大常委會的立法解釋，情節(jié)嚴重者涉嫌犯罪。因此，對冒領(lǐng)的養(yǎng)老金責(zé)令退回及施以相應(yīng)處罰是有法律依據(jù)的。

《社會保險法》第十七條規(guī)定：參加基本養(yǎng)老保險的個人，因病或者非因工死亡的，其遺屬可以領(lǐng)取喪葬補助金和撫恤金，所需資金由基本養(yǎng)老保險基金支付。各地對非因工死亡待遇多數(shù)也有具體規(guī)定，根據(jù)我們掌握的信息，尚沒有因為退休人員的遺屬存在其他違法行為而停發(fā)喪葬補助金的規(guī)定。從理論上來說，行為人的違法行為已經(jīng)糾正，對其處罰需要有明確的法律依據(jù)，在沒有法律依據(jù)時停發(fā)喪葬補助金是不合法的。

主持人

配偶承擔(dān)全部責(zé)任的第三人傷害應(yīng)否納入醫(yī)?；鹬Ц斗秶?/h2>

主持人：

一位老人騎電動自行車攜帶其配偶外出購物，因駕駛不慎而摔傷。交警部門認定，老人負全部責(zé)任，其配偶不承擔(dān)責(zé)任。在診療過程中，對該老人的醫(yī)療費用應(yīng)納入醫(yī)?；鹬Ц斗秶?，醫(yī)保機構(gòu)沒有異議；但醫(yī)保機構(gòu)認為，其配偶的費用應(yīng)由老人承擔(dān)，醫(yī)?；鸩挥柚Ц丁Ｔ摾先藢Υ颂岢鲆闪x。請問，醫(yī)?；饝?yīng)否支付該老人配偶的醫(yī)療費用？

寧夏讀者夏先生

夏先生：

《社會保險法》第三十條規(guī)定，“應(yīng)當(dāng)由第三人負擔(dān)的”醫(yī)療費用不納入基本醫(yī)療保險基金支付范圍。就獨立的自然主體而言，該老人相對于配偶的醫(yī)保關(guān)系而言屬于第三人，故嚴格遵循文義解釋，其配偶的醫(yī)療費用應(yīng)由該老人承擔(dān)，醫(yī)保機構(gòu)不予支付其配偶的醫(yī)療費用有明確而充分的法律依據(jù)。這是從法律適用角度來說。

從理論上來說，社會保險不僅僅是保護參保人員自身的生老病死殘，通常還顧及到參保人員最為密切的親屬，即保障的是參保人員家庭的經(jīng)濟穩(wěn)定。也只有實現(xiàn)參保人員家庭的經(jīng)濟穩(wěn)定，才能真正保障參保人員的社會安全。夫妻間由于過失導(dǎo)致的傷害，如果醫(yī)保基金不予支付醫(yī)療費用，就無法從根本上保護參保人員的醫(yī)療風(fēng)險。因此，本例中類似傷害所發(fā)生的醫(yī)療費用應(yīng)當(dāng)納入醫(yī)?；鹬Ц斗秶磳Α暗谌恕弊骺s小解釋。縮小解釋應(yīng)由有權(quán)機構(gòu)作出，屬于立法層次問題。在通過立法或國家特定部門作出解釋之前，參保人員不能據(jù)此提出權(quán)利主張。

主持人

法院能否憑借派出所開具的健在證明要求恢復(fù)養(yǎng)老金發(fā)放

主持人：

某退休人員因債務(wù)糾紛被法院判決還債。法院在強制執(zhí)行中通知其養(yǎng)老金代發(fā)銀行，在養(yǎng)老金發(fā)放至其個人銀行賬戶后，銀行需按法院要求直接將相應(yīng)金額劃轉(zhuǎn)至法院指定賬戶。然而因該退休人員沒有進行生存認證，社保機構(gòu)依法停發(fā)了該人員的養(yǎng)老金。后執(zhí)行法院以該退休人員所在派出所開具的該退休人員健在證明，要求社保機構(gòu)恢復(fù)發(fā)放養(yǎng)老金。而社保機構(gòu)一直無法聯(lián)系到該退休人員。請問，社保機構(gòu)能否恢復(fù)發(fā)放該養(yǎng)老金？

江蘇某社保工作人員

江蘇某社保工作人員：

領(lǐng)取養(yǎng)老金的基本條件是退休人員必須具有權(quán)利能力。如果退休人員已經(jīng)去世，則喪失了權(quán)利能力，不能繼續(xù)領(lǐng)取或發(fā)放養(yǎng)老金。因此，領(lǐng)取社會保險待遇資格認證，即俗稱的生存認證，是基本養(yǎng)老金發(fā)放工作的重點環(huán)節(jié)之一。

原勞動保障部辦公廳《關(guān)于進一步規(guī)范基本養(yǎng)老金社會化發(fā)放工作的通知》（勞社廳發(fā)［2001］8號）即規(guī)定，各級社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)當(dāng)定期對參加基本養(yǎng)老保險的離退休人員領(lǐng)取基本養(yǎng)老金的資格進行核查。在國內(nèi)異地居住的離退休人員，每年向負責(zé)支付其基本養(yǎng)老金的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)提供一次居住地公安機關(guān)出具的居住證明。離退休人員“無正當(dāng)理由不按規(guī)定提供本人居住證明或其他相關(guān)證明材料的”，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)停發(fā)或暫時停發(fā)其基本養(yǎng)老金。原勞動保障部辦公廳《關(guān)于對異地居住退休人員進行領(lǐng)取養(yǎng)老金資格協(xié)助認證工作的通知》（勞社廳發(fā)［2004］8號）規(guī)定，退休人員居住地的街道（鄉(xiāng)鎮(zhèn)）勞動保障工作機構(gòu)或縣（區(qū)）級社會保險經(jīng)辦機構(gòu)對前來辦理領(lǐng)取養(yǎng)老金資格認證的退休人員，要當(dāng)面核對其身份證和退休證；退休人員因年老體弱或患病，本人不能前來辦理資格認證的，由本人或委托他人提出申請，居住地的街道（鄉(xiāng)鎮(zhèn)）勞動保障工作機構(gòu)或縣（區(qū)）級社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)派人上門辦理。目前，領(lǐng)取社會保險待遇資格認證，原則上應(yīng)當(dāng)由社保機構(gòu)進行，其他機構(gòu)包括公安派出所開具的生存或健在證明通常不能作為領(lǐng)取社會保險待遇資格的條件。這既是社保機構(gòu)的職責(zé)，也是杜絕、堵塞弄虛作假漏洞的需要。因此，法院憑借派出所開具的健在證明，不能作為恢復(fù)發(fā)放養(yǎng)老金的依據(jù)；在社保機構(gòu)直接進行調(diào)查亦未能對本人進行領(lǐng)取資格認證的情況下，不應(yīng)恢復(fù)發(fā)放養(yǎng)老金。

而且根據(jù)養(yǎng)老金恢復(fù)發(fā)放的程序規(guī)定，恢復(fù)發(fā)放養(yǎng)老金必須要由本人提出申請。由法院申請恢復(fù)發(fā)放養(yǎng)老金，缺乏法律的依據(jù)。

主持人

加班費是否屬于社保費繳費基數(shù)

主持人：

我們單位的加班時間較多，職工每月超過1/3的收入來自于加班工資。在繳納社會保險費時，單位并沒有把加班工資計算在繳費基數(shù)內(nèi)。單位工作人員表示，加班工資不需要計作繳費基數(shù)。請問這是否合法？

江蘇讀者趙女士

趙女士：

社會保險費是以上年度單位工資總額及個人平均工資繳納的。如《社會保險法》第十二條規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的本單位職工工資總額的比例繳納基本養(yǎng)老保險費，記入基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌基金；職工應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的本人工資的比例繳納基本養(yǎng)老保險費，記入個人賬戶。

關(guān)于工資總額的構(gòu)成，國家統(tǒng)計局《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》（1990年國家統(tǒng)計局令第1號）規(guī)定，工資總額由“加班加點工資”等6個部分組成。即工資總額的計算原則應(yīng)以直接支付給職工的全部勞動報酬為根據(jù)。因此，加班工資仍屬于工資，應(yīng)當(dāng)列入社會保險費繳費基數(shù)。

需要注意的是，《勞動法》第四十一條規(guī)定：用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，一般每日不得超過1小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3小時，但是每月不得超過36小時。如果用人單位沒有履行該協(xié)商程序，或者月加班時間超過36小時，均屬于違法行為?！秳趧颖Ｕ媳O(jiān)察條例》第二十五條規(guī)定：用人單位違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章延長勞動者工作時間的，由勞動保障行政部門給予警告，責(zé)令限期改正，并可以按照受侵害的勞動者每人100元以上500元以下的標(biāo)準(zhǔn)計算，處以罰款。

主持人

用人單位能否要求返還培訓(xùn)期間支付的工資

主持人：

我入職某醫(yī)院3個月后，醫(yī)院將我送到其他醫(yī)院培訓(xùn)學(xué)習(xí)了2年，在此期間工資照發(fā)。培訓(xùn)結(jié)束后我回單位上班2個月后提出辭職?，F(xiàn)醫(yī)院以在培訓(xùn)期間支付的工資屬于培訓(xùn)費為由，要求我返還這兩年的工資作為違約金（我與醫(yī)院之間有此約定）。醫(yī)院的要求能否成立？

北京讀者于女士

于女士：

《勞動合同法》第二十二條規(guī)定：用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓(xùn)費用?！秳趧雍贤▽嵤l例》第十六條規(guī)定，勞動合同法第二十二條第二款規(guī)定的培訓(xùn)費用，包括用人單位為了對勞動者進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的有憑證的培訓(xùn)費用、培訓(xùn)期間的差旅費用以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用。用人單位在勞動者培訓(xùn)期間向勞動者支付的工資是否屬于“培訓(xùn)費用”，是否屬于“因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用”，仍然是不明確的。該工資是“用于該勞動者的其他直接費用”，但是否屬于“因培訓(xùn)產(chǎn)生”不無疑義。我們認為，在培訓(xùn)期間，勞動者并沒有向用人單位提供勞動，因此該工資并非勞動者提供勞動的“對價”，不屬于嚴格意義上的勞動報酬，而系為保障勞動者在培訓(xùn)期間的生活等支出，與培訓(xùn)具有密切關(guān)系，可以考慮納入培訓(xùn)費范疇。再從公平角度考慮，醫(yī)院對醫(yī)務(wù)人員投入很大成本進行培訓(xùn)，而醫(yī)務(wù)人員則幾乎沒有為醫(yī)院作出貢獻，如果醫(yī)生對此不承擔(dān)任何責(zé)任，對醫(yī)院并不公平。因此在考慮個人培訓(xùn)結(jié)束后的服務(wù)時間的基礎(chǔ)上，宜要求個人適當(dāng)承當(dāng)違約金責(zé)任。

主持人

（本欄目漫畫作者均為李偉）