洪流

《五十度灰》在國(guó)外取得了很好的票房，該片在國(guó)內(nèi)雖未公映，但借網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的福音，國(guó)內(nèi)網(wǎng)友也有機(jī)會(huì)一睹為快。性愛屬于很私人的范疇，采用何種方式去享受快感本屬個(gè)人的權(quán)利，但從法律上來看，這種享樂的邊界可以無限延伸嗎？

以性虐為例，雖然性虐的實(shí)施者和接受者通常都是雙方自愿，但在這個(gè)過程中一旦發(fā)生嚴(yán)重后果，造成嚴(yán)重后果的一方仍然要承擔(dān)法律責(zé)任，而不能以對(duì)方自愿之理由免責(zé)。由是看出，我們?cè)谛惺棺约旱男詸?quán)利時(shí)，一個(gè)最起碼的前提就是不得違背他人意愿，第二個(gè)前提就是不得傷害或超出他人意愿?jìng)Φ剿说纳眢w或利益。正常的性愛如此，非正常的性虐也一樣。

那么只要不傷害或不超出他人意愿?jìng)λ说纳眢w或利益，是否就可以不受限制地享受性愛的愉悅？

現(xiàn)實(shí)答案是否定的。

我國(guó)刑法規(guī)制性行為和性活動(dòng)的犯罪散見于分則各章中，比如強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制猥褻/侮辱婦女罪、聚眾淫亂罪、賣淫類犯罪、重婚罪等。這當(dāng)中，強(qiáng)奸罪和強(qiáng)制猥褻/侮辱婦女犯罪由于侵犯他人的自由意志和身體，當(dāng)然應(yīng)受懲戒;重婚犯罪侵犯了婚姻家庭制度，也具備被罰之立法基礎(chǔ);賣淫類犯罪侵犯了社會(huì)管理秩序和他人身體，對(duì)于組織者、管理者和容留者予以處罰也符合社會(huì)秩序管理要求。但對(duì)于聚眾淫亂罪，其立法基礎(chǔ)在當(dāng)今提倡個(gè)人自由意志以及尊重人權(quán)的大環(huán)境下，已越來越被侵蝕，該罪被越來越多的專家學(xué)者呼吁廢除。

學(xué)法律的都知道老刑法中有一個(gè)“流氓罪”，該罪包羅萬象，是臭名昭著的口袋罪。在上世紀(jì)80年代，不少人就因?yàn)榛橥獾男孕袨楸惶幰浴傲髅プ铩?。筆者一個(gè)從高院退休的老同事曾告訴我，在那時(shí)候，如果一個(gè)小伙子談戀愛時(shí)和女孩子發(fā)生性關(guān)系，談一個(gè)睡一個(gè)不算犯罪，但如果談幾個(gè)睡幾個(gè)，就可能被判處“流氓罪”。隨著國(guó)家的改革開放，大家的性觀念發(fā)生了變化，過時(shí)的“流氓罪”在新刑法中被廢除，但其中的一些行為仍保留下來?yè)Q了罪名，比如聚眾淫亂的行為就仍被界定為犯罪。

聚眾淫亂，是指三人以上共同從事性活動(dòng)的行為，其在實(shí)踐中多表現(xiàn)為隱秘的性聚會(huì)和換妻活動(dòng)。從聚眾淫亂罪的刑法章節(jié)設(shè)置看，其侵犯的是“公共管理秩序”，根據(jù)各法學(xué)院校教材的主流觀點(diǎn)，其侵犯的是“公共管理秩序”和“公序良俗”，但對(duì)于聚眾淫亂的行為究竟侵犯了何種“管理秩序”，大都語焉不詳，如果從罪名的客觀表現(xiàn)看，該罪所隱含的意義在于“正常的性活動(dòng)該發(fā)生在兩人之間，三人以上的性行為就違反了‘公共管理秩序’”;至于“公序良俗”，則觀點(diǎn)紛亂復(fù)雜，有認(rèn)為是一夫一妻制的婚姻家庭制，有認(rèn)為是中國(guó)傳統(tǒng)道德價(jià)值，等等，不一而足。

如果說兩個(gè)人的性行為符合正常的 “公共管理秩序”，那么這種秩序管理的依據(jù)是什么？性行為本來就是個(gè)人很私密的權(quán)利，聚眾性行為參與者大多自愿，且在這樣的活動(dòng)中并無受害者，這樣的行為到底侵犯了什么樣的“公共管理秩序”？約翰·斯圖亞特·穆勒曾說：“任何人無權(quán)將自己的生活方式和價(jià)值觀強(qiáng)加于其他人，除非行為有害于他人的良好生存，行為不能被禁止。對(duì)個(gè)人行為的權(quán)力控制常常導(dǎo)致不公正的出現(xiàn)?！痹谶^去很多年，同性戀在中國(guó)經(jīng)歷了犯罪化、非犯罪化、病理化、去病理化的過程，隨著對(duì)這一問題的深入認(rèn)識(shí)，雖然同性婚姻仍未被允許，但已被相當(dāng)?shù)纳鐣?huì)公眾認(rèn)為其既非犯罪，也非有病，而只是或先天而生或后天養(yǎng)成的性選擇而已。與同性戀相類似的“聚眾淫亂”行為（公開的除外），也應(yīng)該走向非犯罪化。

在人生觀價(jià)值觀多元化的時(shí)代，對(duì)于性的權(quán)利，我們也該不禁止多元化。今天我們?cè)跒樯鲜兰o(jì)的“流氓罪”冒冷汗，再過二十年，我們的后代還會(huì)為我們今天的“聚眾淫亂罪”冒冷汗嗎。