辜星

摘 要：相對(duì)來(lái)說(shuō)，我國(guó)的民法比行政法更加的符合大眾對(duì)于公平正義的解讀，也更加的完善。在很多的案件中，也出現(xiàn)過(guò)行政訴訟援引民法規(guī)范的特列。但是這一引用是否合理，民法規(guī)范在行政法中是否具有適用性還需要我們進(jìn)一步的探討。本文基于以上研究著重對(duì)這一問(wèn)題進(jìn)行分析，探討在什么原則下，什么方法進(jìn)行適用。

關(guān)鍵詞：民法規(guī)范；行政法；適用性分析

法律法規(guī)只能達(dá)到相對(duì)的完善，不可能達(dá)到絕對(duì)的完善，特別是在社會(huì)不斷發(fā)展進(jìn)步，不斷變化的情況下。所以行政法規(guī)在具體的實(shí)施方面會(huì)出現(xiàn)一些漏洞，再不能立即對(duì)法律進(jìn)行完善的情況下，就有了對(duì)于適用民法規(guī)范的可能性。這時(shí)候，怎么進(jìn)行民法規(guī)范的適用、適用哪些內(nèi)容都需要我們進(jìn)行探討。

一、民法規(guī)范在行政法中的適用性解釋

這一問(wèn)題是隨著我國(guó)確定法律體系之后就一直存在的，對(duì)這一問(wèn)題的準(zhǔn)確說(shuō)法是民法規(guī)范在行政法裁判中的適用。具體來(lái)講，就是把我國(guó)現(xiàn)行的民法規(guī)范應(yīng)用于行政案件之中，解決在行政案件中的爭(zhēng)議。所謂民法規(guī)范，指的是在民法中實(shí)行的法律規(guī)范或者說(shuō)法律原則，適用指的是對(duì)于行政爭(zhēng)議進(jìn)行解決。

二、民法規(guī)范在行政法中的使用是否必要

（一）民法規(guī)范在行政法中適用的必要性

法律具有的是相對(duì)公正性，沒(méi)有絕對(duì)完善的法律，除非世界的發(fā)展是靜態(tài)的，但這是不可能的。所以，在進(jìn)行具體的行政爭(zhēng)議的時(shí)候，一定會(huì)從某一方面反映出其自身存在的漏洞，這時(shí)不可能就放置爭(zhēng)議，不對(duì)案件進(jìn)行解決。就需要援引其他方面進(jìn)行借鑒。在實(shí)際生活中，行政法的完善受到兩個(gè)方面的影響，一是行政法規(guī)定的領(lǐng)域十分的龐雜與復(fù)雜，不可能事無(wú)巨細(xì)的進(jìn)行所有規(guī)定。在歐美法系中，陪審團(tuán)的設(shè)置可以在法律不完善的情況下以社會(huì)公共道德進(jìn)行案件的判決，但是在大陸法系下，不能以人的主觀感受作為案件評(píng)判的依據(jù)，所以需要找到相關(guān)的法律文件對(duì)判決做法律上的支持；從另一方面來(lái)說(shuō)，法律的立法者也是有思想局限的，不可能對(duì)所有的事情進(jìn)行預(yù)知，所以也就不可能建立毫無(wú)瑕疵的法律文件。所以，法律漏洞的出現(xiàn)是不可避免的，特別是對(duì)于新生事物的立法，缺陷更加的明顯。針對(duì)以上情況，在法理學(xué)上，負(fù)有裁判職責(zé)的法律適用者有義務(wù)利用其他的法律彌補(bǔ)這一不足，選擇法律中最為相似的條款的借鑒[1]。我國(guó)憲法最重要的原則就是平等原則，如果法官在行政案件中針對(duì)于民法相似情況進(jìn)行相應(yīng)的處理，就違背了這一原則，侵犯公民的平等權(quán)。因?yàn)樾姓黧w和民眾之間的體位是相同的，在處理的過(guò)程中對(duì)于行政法中的“不平等”，進(jìn)行強(qiáng)調(diào)就等于違背了公民的平等原則，是有違憲法精神的。所以在你行政糾紛中適用相類(lèi)似的民法規(guī)范是法官或者是法律適用者不可避免你的義務(wù)，進(jìn)行民法規(guī)范在行政法中的適用是有十分必要進(jìn)行的。

（二）民法規(guī)范在行政法中適用的可行性

能否在行政法中進(jìn)行民法規(guī)范的使用要看適用是否違背了憲法精神或者是基本的法律原則。適用只有兩種的方式，一種是直接進(jìn)行適用，直接用一些民法規(guī)范對(duì)行政案件進(jìn)行裁定；另一種類(lèi)推適用，在具體案件中對(duì)民法規(guī)范進(jìn)行比照適用。大陸法系具有公法與私法之分，也就是行政法和民法，在歐美法系這一分歧是不存在的。而隨著社會(huì)的發(fā)展和政府職能的轉(zhuǎn)變行政法和民法的共同性越來(lái)越多，權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系以及種類(lèi)上，兩種法律的共通性越來(lái)越多，具備了進(jìn)行適用的基礎(chǔ)。同時(shí)，行政法中進(jìn)行民法規(guī)范的適用是為了確保立法精神的貫徹，是為了保證案件處理中的公平正義，是與立法精神相符的，所以在立法上不存在法律適用者或者是法官對(duì)立法精神的違背[2]。

三、如何進(jìn)行民法在行政法中的適用

（一）直接適用

直接適用就是在行政法案件中直接援引民法規(guī)范，但是也不是所有的情況都適用于這一情況，進(jìn)行適用必須以以下方式進(jìn)行。第一是一般法律原則的適用，這一原則指的是可以在法律領(lǐng)域通用的原則。比如說(shuō)誠(chéng)實(shí)信用原則、禁止反言、禁止自己裁判等。比如在福州市某公司與長(zhǎng)樂(lè)市國(guó)土資源局解除土地使用合同的案例中，福州市中級(jí)人民法院就使用了誠(chéng)實(shí)信用的原則；第二是一般法律制度的適用。一般法律制度指的是可以在不同領(lǐng)域進(jìn)行運(yùn)用的法律制度，這一適用的基礎(chǔ)是法理的共通性，比如不當(dāng)?shù)美?；第三種是法律技術(shù)性規(guī)定的適用。這一適用是對(duì)于法律技術(shù)的約束性規(guī)定進(jìn)行適用，因?yàn)檫@些規(guī)定沒(méi)有特殊之處，可以直接引用。

（二）類(lèi)推適用

相比于直接適用，類(lèi)推適用的情況更加的復(fù)雜，因?yàn)閾饺肓巳说闹饔^性，給評(píng)判造成了一些不確定的因素。所以為了保證法律的公正性，有必要對(duì)類(lèi)推適用進(jìn)行合理的規(guī)劃。首先要對(duì)行政法中的漏洞進(jìn)行確認(rèn)，這一步驟要求在進(jìn)行案件處理的過(guò)程中首先要從寬理解行政法中的文義，如果還是不能涵蓋有爭(zhēng)議的案件，才能進(jìn)行類(lèi)推適用；確認(rèn)漏洞后，要在民法規(guī)范中尋找相似的內(nèi)容。在內(nèi)涵、實(shí)質(zhì)、思想基礎(chǔ)三方面確認(rèn)民法規(guī)范是否具有相似性，只有完成這一步之后，才能進(jìn)行適用。這時(shí)要注意要對(duì)民法規(guī)范進(jìn)行比照適用。以為畢竟兩個(gè)案件不可能完全相同，按照法律的基本精神，不同的地方一定要按照不同的方法處理。要對(duì)民法規(guī)范中不符合具體案件的情況進(jìn)行排除，比照處理[3]。

四、結(jié)語(yǔ)

本文介紹了民法規(guī)范是否應(yīng)該在行政法中適用，以及如何進(jìn)行民法規(guī)范的適用。結(jié)論是民法在行政法中的適用是完全可行的，也是十分的必要的。并區(qū)分了在適用中不同的情況。當(dāng)前我國(guó)民法和行政法的共同之處不斷增多兩者的區(qū)分進(jìn)一步淡化。這一課題為我國(guó)將來(lái)法律的發(fā)展方向提供了借鑒。

參考文獻(xiàn)：

[1]楊登峰.行政越權(quán)代理行為的追認(rèn)——以民法規(guī)范在行政法中的應(yīng)用為路徑[J].甘肅政法學(xué)院學(xué)報(bào)，2012，04：74-78

[2]李鷹.行政主導(dǎo)型社會(huì)治理模式之邏輯與路徑[D].武漢大學(xué)，2012.

[3]關(guān)保英.現(xiàn)代行政法的終結(jié)與后現(xiàn)代行政法的來(lái)臨——后現(xiàn)代行政法精神之論析[J].河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2006，04：1-20.