摘 要：生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的適用空間較大，但在司法實(shí)踐中存在一定程度的適用疑難，特別是在偽劣產(chǎn)品、犯罪行為、銷售金額、犯罪未遂的認(rèn)定上存在較大分歧，本文特從這幾個(gè)角度論述相關(guān)爭議，對(duì)偽劣產(chǎn)品內(nèi)涵及外延、犯罪行為的具體方式、銷售金額的計(jì)算、犯罪未遂形態(tài)的認(rèn)定進(jìn)行了詳細(xì)論證，澄清了相關(guān)爭議，為本罪適用所遇的疑難問題的解決提出了方案。

關(guān)鍵詞：生產(chǎn)；銷售偽劣產(chǎn)品罪；偽劣產(chǎn)品；銷售金額

市場經(jīng)濟(jì)體制下，特別是在經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)型時(shí)期，不少生產(chǎn)者經(jīng)營者在利益的驅(qū)使下，踐踏道德底線，做出違法甚至是犯罪的勾當(dāng)。為了維護(hù)一個(gè)良好的社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，對(duì)生產(chǎn)者及經(jīng)營者的法律約束顯得尤為必要，在這一層面，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪仍具有很大的適用空間。但是對(duì)于本罪而言，仍有許多極具爭議的問題，使得生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪在司法適用上存在疑難，為使本罪更好適用于司法實(shí)踐，本文擬論幾個(gè)典型的疑難問題。

一、對(duì)于偽劣產(chǎn)品的認(rèn)定問題

偽劣產(chǎn)品是本罪的犯罪對(duì)象，對(duì)其正確界定是適用本罪的首要問題。對(duì)刑法條文中的特定術(shù)語的界定應(yīng)當(dāng)依據(jù)刑法條文為之，如不能作出合理解釋或解釋存在沖突時(shí)，應(yīng)由有權(quán)機(jī)關(guān)依據(jù)其他方法解釋之。因此，偽劣產(chǎn)品僅包括“摻雜、摻假”、“以假充真”、“以次充好”、“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”型產(chǎn)品四種。

二、本罪的行為認(rèn)定問題

本罪的犯罪行為當(dāng)然是偽劣產(chǎn)品的生產(chǎn)及銷售行為，但這只是大方面的概括，本罪的客觀行為具體表現(xiàn)為：摻雜、摻假，以假充真，以次充好，以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。

（一）“摻雜、摻假”行為的認(rèn)定

最高人民法院、最高人民檢察院2001年4月9日公布的《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下稱《偽劣商品解釋》）對(duì)“摻雜、摻假”行為做了定義，據(jù)此解釋，“摻雜”就是在產(chǎn)品中摻入雜質(zhì)的行為，“摻假”即在產(chǎn)品中摻入異物的行為。

（二）“以假充真”行為的認(rèn)定

《偽劣商品解釋》對(duì)“以假充真”也做了具體做了定義。以假充真其實(shí)就是以彼產(chǎn)品冒充此產(chǎn)品的行為，如將柴油冒充桐油出售，將當(dāng)歸冒充人參售出。該行為與摻假行為的不同在于：以假充真以全部假產(chǎn)品替代原產(chǎn)品，而摻假是以假產(chǎn)品部分替代原產(chǎn)品。

（三）“以次充好”行為的認(rèn)定

刑法學(xué)界的通說認(rèn)為“以次充好”行為是指以次的或差的產(chǎn)品冒充好的或者優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品。對(duì)此，《偽劣商品解釋》做出了完善。“以次充好”現(xiàn)實(shí)中常見的是以低檔酒冒充高檔酒銷售。違法組合、拼裝所生產(chǎn)的產(chǎn)品實(shí)質(zhì)上也屬于次產(chǎn)品，該行為實(shí)質(zhì)上是“以次充好”的一種特殊形式。

（四）“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”的行為的認(rèn)定

對(duì)該行為的認(rèn)定關(guān)鍵是把握對(duì)“合格”的定義，《偽劣商品解釋》規(guī)定，“不合格產(chǎn)品”是指不符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六條第二款規(guī)定的質(zhì)量要求的產(chǎn)品。據(jù)此，“不合格產(chǎn)品”分為三類?！耙圆缓细癞a(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”就是將上述不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品或者將不具備應(yīng)有的使用之目的的產(chǎn)品冒充具備該種使用目的而進(jìn)行生產(chǎn)、銷售的行為。

三、銷售金額的認(rèn)定問題

我國《刑法》第一百四十條規(guī)定了本罪的具體犯罪數(shù)額，并且依據(jù)不同的犯罪數(shù)額規(guī)定了不同層次的刑事責(zé)任，但是我國刑法引用的是“銷售金額”這一概念。

（一）銷售金額的范圍

對(duì)于何為“銷售金額”，《偽劣商品解釋》第二條作出明確規(guī)定。據(jù)此，銷售金額包括：

1.出售偽劣產(chǎn)品所得的違法收入

所謂所得的違法收入，是指在實(shí)然狀態(tài)下實(shí)際取得的收入，包括買方實(shí)際支付的貨款、預(yù)付款以及定金等。此種情形下，并不包括未售出產(chǎn)品可能帶來的收入，只能是因銷售行為所實(shí)際獲取的一切不合法收入。

2. 出售偽劣產(chǎn)品應(yīng)得的違法收入

所謂應(yīng)得的違法收入，指的是依據(jù)訂立的合同所應(yīng)該得到的不合法收入。在合同雙方履行合同交付貨物的情況下，買方應(yīng)付貨款自然屬于應(yīng)得的違法收入。但賣方未交付合同項(xiàng)下的標(biāo)的就被抓獲，此時(shí)合同所約定的對(duì)價(jià)是否屬于應(yīng)得收入呢？筆者認(rèn)為，銷售行為是一個(gè)行為過程，必然包括締約、合同成立、履行合同等一系列行為，應(yīng)得的違法收入自然是銷售行為所帶來的潛在利益，應(yīng)得收入的計(jì)算無需要以貨物實(shí)際交付為標(biāo)準(zhǔn)。

（二）銷售金額的計(jì)算1.偽劣產(chǎn)品價(jià)格的確定

偽劣產(chǎn)品價(jià)格的確定主要適用于違法收入尚未取得的情況。筆者認(rèn)為，偽劣產(chǎn)品價(jià)格的確定應(yīng)當(dāng)遵循以下順序：①合同約定的價(jià)格；②政府定價(jià)、政府指導(dǎo)價(jià)；③合同訂立時(shí)履行地的市場中間價(jià)；④估價(jià)。

2.偽劣產(chǎn)品與非偽劣產(chǎn)品混同情況下銷售金額的計(jì)算

偽劣產(chǎn)品與非偽劣產(chǎn)品混合之后如能再分辨開，則只需依照上述規(guī)則計(jì)算偽劣產(chǎn)品部分的銷售金額。若混同后難以辨別，除非偽劣產(chǎn)品的本應(yīng)具有的性能并未受偽劣產(chǎn)品影響的外，被告能夠證明非偽劣產(chǎn)品部分的銷售符合法律規(guī)定，否則偽劣產(chǎn)品與非偽劣產(chǎn)品成為一個(gè)整體，變成另一形式的偽劣產(chǎn)品，銷售金額自然以偽劣產(chǎn)品與非偽劣產(chǎn)品為整體來衡量。

3.貨值金額與銷售金額共存時(shí)銷售金額的計(jì)算

司法實(shí)務(wù)所遇犯罪情形可謂五花八門，經(jīng)常遇到偽劣產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者在銷售部分后被查獲的情況，此時(shí)，就出現(xiàn)貨值金額與銷售金額并存的情況。根據(jù)《偽劣商品解釋》的規(guī)定，以兩者3∶1的比例計(jì)算。

四、本罪的未遂犯認(rèn)定問題

根據(jù)《偽劣商品解釋》的規(guī)定，貨值金額達(dá)到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍以上的，以本罪的未遂定罪處罰。這一規(guī)定的出臺(tái)解決了長期以來本罪是否具有未遂狀態(tài)的理論分歧，但同時(shí)，司法解釋的新規(guī)定產(chǎn)生了新的問題：假若行為人只有偽劣產(chǎn)品的生產(chǎn)行為，而無銷售行為，即使貨值金額再大，也只能構(gòu)成本罪的未遂。這似乎與立法本意相背離，本罪是選擇罪名，自然也應(yīng)當(dāng)懲罰偽劣產(chǎn)品的生產(chǎn)行為。因此，立法應(yīng)當(dāng)予以完善，但目前而言，只能依照此解釋追究本罪未遂的刑事責(zé)任。

參考文獻(xiàn)：

[1]翟中東.生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪立案追訴標(biāo)準(zhǔn)與司法認(rèn)定實(shí)務(wù).中國人民公安大學(xué)出版社.2010.

[2]陳立.經(jīng)濟(jì)犯罪理論與實(shí)務(wù).廈門大學(xué)出版社.2006.

作者簡介：

許珂（1992.08～），女，安徽宿州人 遼寧大學(xué)法學(xué)院在讀研究生。