張建軍　朱詩(shī)環(huán)

【摘 要】 針對(duì)船舶觸碰碼頭糾紛存在的問題，以碼頭公司為研究對(duì)象，提出在應(yīng)對(duì)此類案件時(shí)碼頭公司應(yīng)采取的應(yīng)急處理流程。在此基礎(chǔ)上，分析應(yīng)急處理流程中有關(guān)注意事項(xiàng)：證據(jù)保全、扣押船舶、擔(dān)保的獲取、碼頭檢測(cè)和修復(fù)、損失確定及索賠途徑等。及時(shí)、準(zhǔn)確地處理好船舶觸碰碼頭糾紛，可最大限度地維護(hù)雙方當(dāng)事人的利益。

【關(guān)鍵詞】 船舶；觸碰；碼頭

船舶觸碰碼頭糾紛具有法律關(guān)系復(fù)雜、標(biāo)的額大、處理周期長(zhǎng)、法律法規(guī)針對(duì)性規(guī)定較少且不夠明確、處理途徑和手段多樣化等特點(diǎn)。為及時(shí)、正確地處理好船舶觸碰碼頭糾紛，最大限度地維護(hù)公司利益，特撰寫本指引。

1 應(yīng)急處理

在船舶觸碰碼頭后，碼頭所屬公司（以下簡(jiǎn)稱碼頭公司）應(yīng)迅速進(jìn)行以下應(yīng)急處理：

（1）碼頭值班人員須立即向碼頭公司領(lǐng)導(dǎo)和調(diào)度室報(bào)告，碼頭公司及時(shí)向上級(jí)公司業(yè)務(wù)部、法律事務(wù)部門等相關(guān)職能部門報(bào)告（包括肇事船舶名稱、所有人、經(jīng)營(yíng)人、船籍港、船舶總噸位，以及觸碰的檢驗(yàn)過程和預(yù)估損失，并及時(shí)提供現(xiàn)場(chǎng)相關(guān)設(shè)施或船舶損失的照片）。

（2）通知船方代理，并要求代理告知船方，或要求船長(zhǎng)直接告知船方。

（3）通知拖船待命，并備好主機(jī)。做好火災(zāi)、物料泄漏（特別是油污）的應(yīng)急處理準(zhǔn)備。必要時(shí)，在取得海事部門的書面指令或者肇事船舶船長(zhǎng)的確認(rèn)書（申請(qǐng)書）的前提下，提供搶險(xiǎn)救助等服務(wù)：①海事部門指令救助的，應(yīng)在救助前或者險(xiǎn)情排除后要求船長(zhǎng)對(duì)相關(guān)救助內(nèi)容、救助方法、救助工具、救助工作量，以及計(jì)費(fèi)方法、救助費(fèi)用進(jìn)行確認(rèn)；②船長(zhǎng)申請(qǐng)救助的，應(yīng)在救助前對(duì)基本的救助內(nèi)容和計(jì)費(fèi)辦法進(jìn)行確認(rèn)，并簽訂救助協(xié)議。

（4）委托律師或咨詢常年法律顧問。律師盡早介入并提供專業(yè)法律意見，對(duì)規(guī)范、合法地開展制訂應(yīng)對(duì)策略、保全證據(jù)、獲取擔(dān)保、估算損失等糾紛處理前期工作具有重要作用，可確保在后續(xù)的索賠過程中占據(jù)主動(dòng)地位。

（5）通知保險(xiǎn)公司。

（6）證據(jù)保全。

（7）起草事故經(jīng)過及明顯的損失情況材料，復(fù)印船舶證書、所有權(quán)證書、國(guó)籍證書、船檢證書等資料，并讓船長(zhǎng)簽字確認(rèn)。

（8）向海事、港口、環(huán)保等相關(guān)政府部門報(bào)告。情況嚴(yán)重的，需請(qǐng)求海事部門介入事故調(diào)查，劃分責(zé)任，并出具事故責(zé)任報(bào)告書。

2 證據(jù)保全

“打官司就是打證據(jù)”。在船舶觸碰碼頭案件處理中，即使船方承認(rèn)全部責(zé)任，在碰撞范圍、受損程度、責(zé)任大小、有無(wú)他因等方面也可能會(huì)存在爭(zhēng)議。應(yīng)重視證據(jù)收集，利用證據(jù)還原事實(shí)真相，故證據(jù)保全是第一要?jiǎng)?wù)。

2.1 證據(jù)分類

2.1.1 救助費(fèi)用證據(jù)

（1）見前文（3）所述；

（2）投入人員的清單：指揮人員、部門管理人員、一線員工等，應(yīng)列明人數(shù)、崗位、工班等；

（3）投入設(shè)備的清單：吊機(jī)、工程車輛、發(fā)電機(jī)、抽水泵等，應(yīng)列明數(shù)量、單位、工班、損耗等；

（4）投入拖船的清單：拖船名稱、主機(jī)功率、備車時(shí)間、航海日志、輪機(jī)日志等。

上述證據(jù)同時(shí)適用外聘單位的協(xié)助施救。

2.1.2 碼頭觸碰損失證據(jù)

（1）檢測(cè)費(fèi)用：檢測(cè)合同、發(fā)票、支付憑證等；

（2）設(shè)計(jì)費(fèi)用：設(shè)計(jì)合同、發(fā)票、支付憑證等；

（3）修理費(fèi)用：招標(biāo)書、投標(biāo)書、修理合同、監(jiān)理合同、結(jié)算書、支付憑證、保險(xiǎn)公司委托的評(píng)估報(bào)告等；

（4）營(yíng)運(yùn)損失：根據(jù)法律規(guī)定，以實(shí)際減少的凈收益（按停止使用前3個(gè)月的平均凈盈利）計(jì)算，部分使用并有收益的，應(yīng)當(dāng)扣減；

（5）審計(jì)報(bào)告。

2.1.3 事故證據(jù)

水上交通事故責(zé)任認(rèn)定書、肇事船舶證書、航海日志、船員適任證書等。由于該類證據(jù)基本上可以在海事部門取得，公司應(yīng)當(dāng)跟進(jìn)海事部門的調(diào)查，消除可能對(duì)公司產(chǎn)生不利局面的問題。

2.1.4 其他證據(jù)

因該事故而產(chǎn)生的來(lái)往郵件、信件、傳真、聊天記錄等書面記錄，以及電話錄音、錄像、會(huì)談?dòng)涗浀茸C據(jù)。

2.2 證據(jù)保全的基本方法

調(diào)取監(jiān)控錄像并刻制光盤；事故現(xiàn)場(chǎng)和會(huì)談現(xiàn)場(chǎng)拍照、錄音錄像；文字描述；到相關(guān)職能部門（如海事部門）調(diào)取資料；調(diào)取航海日志；調(diào)取各種船舶證書資料；制作會(huì)談?dòng)涗浕蚣o(jì)要；簽署合同或其他法律文件。必要時(shí)，請(qǐng)求海事法院進(jìn)行海事證據(jù)保全。

2.3 證據(jù)保全應(yīng)注意的事項(xiàng)

（1）應(yīng)符合訴訟法對(duì)證據(jù)的基本要求；

（2）應(yīng)在第一時(shí)間進(jìn)行，以免證據(jù)滅失；

（3）應(yīng)盡可能保全證據(jù)原件，確實(shí)不能的，可通過復(fù)印、復(fù)制等方式保全，但應(yīng)做到與原件一致或能與其他證據(jù)相互印證；

（4）所有保全的證據(jù)應(yīng)由船上船長(zhǎng)或其他相關(guān)人員簽字，必要時(shí)由船方代理蓋章確認(rèn)；

（5）如已委托律師，證據(jù)保全應(yīng)在律師的參與或指導(dǎo)下進(jìn)行。

3 扣押船舶

船舶扣押是海事訴訟獨(dú)有的一種財(cái)產(chǎn)保全形式，分為訴前扣押和訴訟中扣押兩種。在船舶觸碰碼頭糾紛案件中，主要牽涉到訴前扣押船舶（即訴前財(cái)產(chǎn)保全）。

3.1 訴前扣押船舶

（1）碼頭公司向船舶所在地的海事法院提出訴前扣押船舶申請(qǐng)，并向法院提交下列文件：

①訴前保全申請(qǐng)書。內(nèi)容包括：申請(qǐng)人的名稱、國(guó)籍、地址，以及法定代表人的名稱；被申請(qǐng)人的名稱或被扣押船舶的名稱、國(guó)籍；申請(qǐng)扣押船舶的主要理由；損失或請(qǐng)求的大概數(shù)額，包括組成、內(nèi)容、分類；要求被申請(qǐng)人或被扣押船舶提供擔(dān)保的數(shù)額和擔(dān)保的貨幣種類；申請(qǐng)人的保證條款；法院的名稱和申請(qǐng)的時(shí)間；被申請(qǐng)扣押船舶停泊的地點(diǎn)和可能離港的時(shí)間。

②碼頭公司的法定代表人身份證明文件和授權(quán)委托書。

③初步證明請(qǐng)求權(quán)利的主要證據(jù)。主要包括：海事部門出具的事故報(bào)告書；碼頭損壞的初步檢驗(yàn)報(bào)告；提單或其他運(yùn)輸憑證；與案件有關(guān)的、能證明債權(quán)的合同；與案件有關(guān)的所有權(quán)證明；來(lái)往的有關(guān)函電，包括郵件、傳真、聊天記錄等；其他能證明債權(quán)的主要證據(jù)；如申請(qǐng)扣押對(duì)海事請(qǐng)求負(fù)有責(zé)任的人的所有其他船舶，則應(yīng)提供相應(yīng)證據(jù)，并應(yīng)符合上述規(guī)定。

④碼頭公司對(duì)扣船申請(qǐng)所作的保證書和保證人的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、資產(chǎn)負(fù)債表或資信證明。

（2）若被扣押的船舶屬國(guó)內(nèi)船舶，在法院實(shí)施扣押后的15天內(nèi)，碼頭公司應(yīng)提起訴訟；若被扣押的船舶是涉外船舶，在法院裁定準(zhǔn)許扣船后的30天內(nèi)，碼頭公司應(yīng)提起訴訟。提起訴訟后，扣押船舶即由訴前財(cái)產(chǎn)保全轉(zhuǎn)為訴訟中財(cái)產(chǎn)保全。若在法定期限內(nèi)碼頭公司未提起訴訟的，法院應(yīng)立即釋放被扣押船舶，碼頭公司可能需要承擔(dān)被扣押船舶在被扣押期間產(chǎn)生的損失。

（3）被申請(qǐng)人向法院或碼頭公司提供足額的擔(dān)保后，法院才能釋放船舶；在法定扣押期限內(nèi)被申請(qǐng)人拒不提供足額擔(dān)保，且船舶不宜繼續(xù)扣押的，碼頭公司在提起訴訟或仲裁后，可向法院申請(qǐng)拍賣船舶。

（4）為防止扣船錯(cuò)誤給被申請(qǐng)人造成損失，碼頭公司在訴前申請(qǐng)扣押船舶時(shí)，除船員工資、人身傷害等案件外，應(yīng)根據(jù)海事法院的要求提供反擔(dān)保。在扣船實(shí)踐中，碼頭公司為節(jié)省費(fèi)用或一時(shí)不能籌措到足夠的資金，可向法院提交限額擔(dān)保，如提交扣船10天或30天的有關(guān)擔(dān)保費(fèi)用。如果扣船超過該期間，被扣押船舶即處于無(wú)反擔(dān)保的狀態(tài)，法院會(huì)要求追加擔(dān)保的數(shù)額，不追加擔(dān)保的，法院將解除對(duì)船舶的扣押。

3.2 訴前財(cái)產(chǎn)保全注意事項(xiàng)

（1）針對(duì)國(guó)內(nèi)、國(guó)外船舶采取不同的扣押方式。國(guó)內(nèi)船舶可采取船舶活扣押，即法院扣押船舶的所有權(quán)證書，并通知海事部門或漁監(jiān)部門不予辦理該船舶的買賣、贈(zèng)與等所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，不予辦理在該船舶上設(shè)立抵押權(quán)或其他限制船舶所有權(quán)的手續(xù)，而允許所有權(quán)人繼續(xù)對(duì)該船舶占有、使用、經(jīng)營(yíng)、管理、收益的一種海事請(qǐng)求保全措施。對(duì)涉外船舶則不能采取船舶活扣押方式，而應(yīng)將船舶扣押在港口前沿或錨地，并由有關(guān)政府機(jī)關(guān)對(duì)船舶進(jìn)行監(jiān)管，以防止船舶私自啟航移動(dòng)。

（2）必要時(shí)，可對(duì)船舶進(jìn)行二次扣押。二次扣押的法定條件是：被請(qǐng)求人未提供充分的擔(dān)保；擔(dān)保人有可能無(wú)法全部或者部分履行擔(dān)保義務(wù)；海事請(qǐng)求人因合理的原因同意釋放被扣押的船舶或者返還已提供的擔(dān)保；不能通過合理措施阻止釋放被扣押的船舶或者返還已提供的擔(dān)保。

4 擔(dān)保的獲取

由于船舶觸碰碼頭事故所造成的各種損失只有在受損碼頭修復(fù)完畢，甚至訴訟結(jié)束后才能確定，時(shí)間跨度長(zhǎng)，而將肇事船舶長(zhǎng)期扣押在碼頭顯然是不可能的。為確保所受損失能得到實(shí)際賠付，肇事船舶方需要在船舶離港前向受損碼頭公司提供足額擔(dān)保。

4.1 擔(dān)保方式

擔(dān)保可通過船港雙方協(xié)商或法院扣船的方式取得。通過船港雙方協(xié)商取得的擔(dān)保，如船港雙方未能協(xié)商解決賠償事項(xiàng)，碼頭公司應(yīng)自觸碰事故發(fā)生之日起2年內(nèi)向法院提起訴訟。

擔(dān)保的方式主要有現(xiàn)金、保證、抵押或質(zhì)押。以現(xiàn)金方式擔(dān)保的，現(xiàn)金通常為人民幣，也可以是硬通貨幣，船方應(yīng)將擔(dān)保金存入碼頭公司可控的銀行賬戶中。以抵押或質(zhì)押方式擔(dān)保的，應(yīng)審查擔(dān)保物的價(jià)值及變現(xiàn)可能性，辦妥抵押、質(zhì)押登記手續(xù)。保函以保證方式擔(dān)保的，屬實(shí)踐中最常見的保證擔(dān)保方式，通常由銀行、保險(xiǎn)公司、船東互保協(xié)會(huì)、大型企業(yè)提供；保函應(yīng)當(dāng)在船舶離港前取得，若對(duì)方未能及時(shí)提供的，碼頭公司則應(yīng)當(dāng)采取扣船措施。

4.2 保函審核

碼頭公司在接受保函前，必須對(duì)保函的出具主體、保函措辭進(jìn)行嚴(yán)格審核，審核要點(diǎn)包括但不限于：

（1）擔(dān)保人的主體資格及資信狀況，擔(dān)保是否違反國(guó)家法律行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定等。

（2）盡可能接受境內(nèi)第三方出具的保函。若保函直接由境外擔(dān)保人出具，可能會(huì)產(chǎn)生境外強(qiáng)制執(zhí)行問題。境外強(qiáng)制執(zhí)行歷時(shí)久、手續(xù)繁、法律障礙多，還會(huì)產(chǎn)生許多額外成本，執(zhí)行不到位的風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)大于境內(nèi)強(qiáng)制執(zhí)行。因此，碼頭公司一般不應(yīng)直接接受境外擔(dān)保人提供的保函。

（3）保函的受益人應(yīng)廣泛覆蓋所有可能受損害方。除碼頭公司是當(dāng)然的受益人外，保函的受益人還應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況涵蓋碼頭公司的保險(xiǎn)公司、碼頭的租賃經(jīng)營(yíng)人、其他因此可能遭受損害的受害人。

（4）不得為擔(dān)保人履行擔(dān)保義務(wù)設(shè)置不合理的條件。除和解協(xié)議生效、法院判決或仲裁裁決生效等條件外，保函不得為擔(dān)保人履行擔(dān)保義務(wù)設(shè)置其他條件，即一旦確定賠償數(shù)額，擔(dān)保人就應(yīng)該無(wú)條件支付賠償款，全面履行擔(dān)保義務(wù)。

（5）擔(dān)保金額應(yīng)足以賠償相關(guān)方所遭受的全部直接和間接損失。我國(guó)《海事訴訟特別程序法》規(guī)定除3種法定情形外，碼頭公司不得二次扣押肇事船舶。一旦肇事船舶離開碼頭，再增加擔(dān)保金額就會(huì)相當(dāng)困難。即使符合法定條件可以重復(fù)扣押肇事船舶，也必須待肇事船舶再次進(jìn)入我國(guó)海域才允許；如果肇事船舶不再進(jìn)入我國(guó)海域甚至被拆解了，那么，受害人就只能望船興嘆。保函的擔(dān)保金額必須充分，應(yīng)至少超過估算損失的50%以上。

（6）擔(dān)保事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)分為救助費(fèi)用保函和碼頭損失保函。需要注意的是，救助貨物所產(chǎn)生的救助費(fèi)用的支付主體為貨主，因此，在放貨之前，碼頭公司應(yīng)當(dāng)取得貨主或貨主保險(xiǎn)人的保函，而非船舶所有人或船舶所有人保險(xiǎn)公司的保函。

（7）保函應(yīng)列明相關(guān)附隨內(nèi)容。保函中常見的附隨信息有：

①船方指定法律文書的國(guó)內(nèi)接收方。為避免產(chǎn)生未來(lái)訴訟中的法律文書域外送達(dá)障礙，應(yīng)在保函中確定法律文書的國(guó)內(nèi)接收人。國(guó)內(nèi)接收方一般為船方指定的我國(guó)境內(nèi)的律師事務(wù)所。

②將被擔(dān)保人與肇事船舶的基本信息作為附件一并提供?；拘畔⒁话惆ù八袡?quán)證書，船籍證書，船檢證書，航海日志，船舶所有人、光船承租人等所有相關(guān)公司的注冊(cè)證明文件和/或其他資料。如果是復(fù)印件，還應(yīng)要求擔(dān)保人蓋章確認(rèn)。

③光船承租人基本信息。船方應(yīng)明確在觸碰事故發(fā)生時(shí)肇事船舶是否存在光船承租人。若存在，應(yīng)列明光船承租人的基本信息；若不存在，則應(yīng)聲明不存在光船承租人，同時(shí)承諾“因聲明不實(shí)，實(shí)際上存在光船承租人，由擔(dān)保人承擔(dān)應(yīng)由光船承租人承擔(dān)的賠償責(zé)任”。

④保函的效力及有效期（有效期一般應(yīng)約定到糾紛全部解決之日）、法律適用和爭(zhēng)議管轄等。

（8）保函須為正本，且不可撤銷。

（未完待續(xù)）