柏立團

除了免于雙重征稅外，有限合伙制持股平臺還會面臨其他獨有的稅收優(yōu)勢，這是因為許多地方對于有限合伙企業(yè)還存在著進一步的稅收優(yōu)惠

截至2015年4月，全國中小企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（“新三板”）總掛牌企業(yè)超過2300家，協(xié)議轉(zhuǎn)讓企業(yè)和做市轉(zhuǎn)讓企業(yè)分別成交金額141.74億元和224.05億元，環(huán)比分別上漲113.21%和63.03%。這一數(shù)據(jù)激發(fā)了眾多中小企業(yè)在新三板掛牌的熱情。

2014年以來，國家稅務總局接連發(fā)布《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務總局公告2014年第67號公告）、《關(guān)于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個人所得稅政策的通知》（財稅〔2015〕41號）、《關(guān)于實施全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股息紅利差別化個人所得稅政策有關(guān)問題的通知》（財稅〔2014〕48號）等文件，對擬掛牌企業(yè)及已掛牌企業(yè)的涉稅焦點問題進行了明確，稅務合規(guī)也是券商及律師關(guān)注的焦點之一。在眾多企業(yè)競相掛牌“新三板”的情況下，如果擬掛牌企業(yè)不處理好涉稅問題，掛牌很可能將成為一句空話。

41號文的挑戰(zhàn)

對普通有限公司來說，改制為股份有限公司是新三板掛牌必經(jīng)程序。該項改制涉及的凈資產(chǎn)折股從法律形式和經(jīng)濟業(yè)務實質(zhì)上來說，股東未取得任何股息紅利性質(zhì)的收益，不是股份制企業(yè)送紅股或轉(zhuǎn)增注冊資本的過程，法人股東無須就改制凈資產(chǎn)折股繳納企業(yè)所得稅，對于自然人股東也并不適用于國家稅務總局國稅發(fā)[1997]198號《關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》文件應繳個人所得稅的規(guī)定，自然人股東不會產(chǎn)生應納個人所得稅的義務。在2015年3月30日之前，券商及律師的意見一般表述為：目前我國現(xiàn)行法律、法規(guī)沒有明確規(guī)定有限責任公司變更設立股份有限公司時，其自然人出資人應該交納個人所得稅。因此，在公司整體變更為股份公司時沒有發(fā)生法人和自然人股東的納稅義務。

自2015年4月起，這種情況有所改變。這是因為，2015年3月30日國家稅務總局發(fā)布了《關(guān)于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個人所得稅政策的通知》（財稅〔2015〕41號），通知指出，個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，屬于個人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)和投資同時發(fā)生。對個人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)的所得，應按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目，依法計算繳納個人所得稅。該通知進一步指出，非貨幣性資產(chǎn)投資，包括以非貨幣性資產(chǎn)出資設立新的企業(yè)，以及以非貨幣性資產(chǎn)出資參與企業(yè)增資擴股、定向增發(fā)股票、股權(quán)置換、重組改制等投資行為，從而將有限責任公司股份制改造納入了41號文的范圍。也就是說，自2015年4月1日起，有限責任公司整體改制為股份有限責任公司的，如果其中未分配利潤及其他留存收益轉(zhuǎn)增資本的，則自然人股東將產(chǎn)生個人所得稅的納稅義務。

事實上，在最近的新三板掛牌實務中，管理部門部門均會要求券商及律師對擬掛牌企業(yè)在整體改制過程中的個人所得稅問題做出詳細的說明。為對應國家稅務總局的41號文，大多數(shù)擬掛牌企業(yè)均不會將未分配利潤及留存收益轉(zhuǎn)增注冊資本，而繼續(xù)留在資本公積這一科目中。

合伙持股更節(jié)稅

為激勵員工的目的，多數(shù)掛牌企業(yè)會在股份制改造前實施股權(quán)激勵。作為股權(quán)激勵的組織形式，可以采用個人直接持股的方式，也可以采用設立持股平臺的方式進行。個人直接持股操作簡單，適用20%的個人所得稅稅率；設立持股平臺的方式能加強公司對于激勵對象的控制，保證激勵控制對象的穩(wěn)定性。持股平臺主要有公司制和有限合伙制兩種組織形式。公司制持股平臺的稅負高，而有限合伙持股平臺具有稅收優(yōu)勢，安排靈活方便，故應考慮有限合伙企業(yè)作為高管持股平臺的可能性以發(fā)揮其稅務優(yōu)勢。

我國《合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅?！睆亩馕吨?，采用有限合伙企業(yè)持股平臺，可以避免企業(yè)層面的所得稅，僅在合伙人層面繳納，避免了公司制持股平臺需要雙重納稅的問題（對股東來說，需要先在公司層面繳納25%的企業(yè)所得稅，剩余所得分配再由股東繳納個人所得稅，以20%的個人所得稅率合并計算，股東實際負擔的所得稅高達40%）。

除了免于雙重征稅外，有限合伙制持股平臺還會面臨其他獨有的稅收優(yōu)勢，這是因為許多地方對于有限合伙企業(yè)還存在著進一步的稅收優(yōu)惠，因此在實際操作中，在注冊地的選擇上可以慎重考慮。

關(guān)聯(lián)交易盡量少

根據(jù)規(guī)則，申請掛牌公司應根據(jù)《公司法》和《企業(yè)會計準則》的相關(guān)規(guī)定披露關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易，并說明相應的決策權(quán)限、決策程序、定價機制、交易的合規(guī)性和公允性、減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的具體安排等。

券商和律師在盡職調(diào)查中非常關(guān)注的一個內(nèi)容就是關(guān)聯(lián)交易，這其中的稅務問題也非常復雜。根據(jù)《稅收征收管理法》的規(guī)定，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易應當按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務往來收取或者支付價款、費用；不按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務往來收取或者支付價款、費用，而減少其應納稅的收入或者所得額的，稅務機關(guān)有權(quán)進行合理調(diào)整。審核機構(gòu)之所以對擬掛牌企業(yè)關(guān)聯(lián)交易高度關(guān)注，主要是為了避免掛牌公司大股東利用關(guān)聯(lián)方交易實施利益輸送，進而損害掛牌公司及中小股東的利益。同時，稅務機關(guān)出于反避稅的目的，也會對關(guān)聯(lián)交易非常關(guān)注。特別是在“新三板”掛牌的公司，其關(guān)聯(lián)交易必須公開披露，更應注意其中的涉稅風險。

要處理好三方面的問題來減少被稅務機關(guān)特別納稅調(diào)整的風險。首先應考慮關(guān)聯(lián)交易的必要性，不應為了享受稅收優(yōu)惠政策而硬生生地虛構(gòu)關(guān)聯(lián)交易；其次應關(guān)注關(guān)聯(lián)交易的定價機制及交易價格的公允性，這主要通過公司與同行業(yè)上市公司的毛利率水平做參考；最后應盡可能減少不重要的關(guān)聯(lián)交易，拒絕不必要和不正常的關(guān)聯(lián)交易。

如果前述情形無法解決，則應考慮新的解決方法。一是注銷與擬掛牌企業(yè)相關(guān)聯(lián)的公司，將其資產(chǎn)、業(yè)務吸收合并至擬掛牌公司；二是股權(quán)收購其關(guān)聯(lián)公司，將其作為擬掛牌公司的全資子公司，納入合并范圍；三是通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓將關(guān)聯(lián)公司變?yōu)榕c擬掛牌公司完全獨立的第三方。

作者系上海大邦律師事務所合伙人