龔曉明　黃太平

[案情]陸某原系A(chǔ)科技公司（下稱A公司）的部門主管，該公司屬于某電信公司的代理商，可以進(jìn)入電信公司內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)開展業(yè)務(wù)活動(dòng)。某日，陸某在清理欠費(fèi)手機(jī)號(hào)碼時(shí)，發(fā)現(xiàn)有5個(gè)數(shù)字特別（“吉祥號(hào)碼”）的手機(jī)號(hào)碼長(zhǎng)期欠費(fèi)且無實(shí)名登記及通話記錄，遂產(chǎn)生竊取號(hào)碼獲利的念頭。此后，陸某以查詢電信業(yè)務(wù)為名，騙取已辭職的原下屬王某尚未注銷的工號(hào)、密碼等，進(jìn)入某電信公司相關(guān)系統(tǒng)，采取修改系統(tǒng)信息方式，將5個(gè)吉祥手機(jī)號(hào)碼過戶到他人名下，事后又轉(zhuǎn)入其他人名下并進(jìn)行銷售。至2014年初案發(fā)，陸某盜賣手機(jī)吉祥號(hào)碼獲利4萬余元。

對(duì)犯罪嫌疑人陸某行為的定性，有兩種不同意見。第一種意見認(rèn)為，犯罪嫌疑人陸某的行為應(yīng)定性為盜竊罪。第二種意見認(rèn)為，犯罪嫌疑人陸某的行為應(yīng)定性為非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。

[速解]筆者同意第二種意見。理由如下：

一、犯罪嫌疑人陸某的行為不構(gòu)成盜竊罪

根據(jù)《刑法修正案（八）》第39條規(guī)定，盜竊罪侵犯的客體是公私財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，其行為的邏輯結(jié)構(gòu)是：行為人實(shí)施盜竊行為→破壞原有的財(cái)產(chǎn)占有關(guān)系→建立起新的占有關(guān)系。行為人這種對(duì)公私財(cái)產(chǎn)的非法控制占有，不僅是盜竊罪的構(gòu)成要件之一，而且占有具有排它性。而根據(jù)我國(guó)《民法通則》第71條的規(guī)定，占有、使用、收益、處分是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的四項(xiàng)權(quán)能，缺少其中任何一項(xiàng)權(quán)能都不是完整的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。

本案中，陸某非法、秘密侵入某電信公司系統(tǒng)，并通過采取修改系統(tǒng)信息方式，將手機(jī)吉祥號(hào)碼過戶、轉(zhuǎn)入他人名下進(jìn)行盜賣，所獲贓款數(shù)額雖然達(dá)到“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)，但陸某轉(zhuǎn)賣的吉祥號(hào)碼仍然處于某電信公司的控制和占有之下，買受人要使用這些吉祥號(hào)碼必須與電信公司建立服務(wù)關(guān)系，反之手機(jī)吉祥號(hào)碼便不能使用；而當(dāng)買受人實(shí)際使用這些吉祥號(hào)碼時(shí)，其所產(chǎn)生的通訊資費(fèi)自然歸電信公司所有。因此，對(duì)涉案的手機(jī)吉祥號(hào)碼，某電信公司的通訊資費(fèi)實(shí)際并未遭受損失；電信公司遭受侵害的，僅僅是吉祥號(hào)碼附加的文化價(jià)值的權(quán)利，即所有權(quán)之下的收益權(quán)能的價(jià)值體現(xiàn)。由此可見，一方面，陸某行為侵犯的不是某電信公司完整的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，不符合盜竊罪的客體；另一方面，陸某行為也沒有建立起完整的盜竊罪的邏輯結(jié)構(gòu)。故陸某行為不構(gòu)成盜竊罪。

二、陸某的行為應(yīng)定性為非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪

非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪，是指違反國(guó)家規(guī)定，侵入《刑法》第285條第1款規(guī)定以外的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)或者采用其他技術(shù)手段，獲取該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《危害計(jì)算機(jī)解釋》）規(guī)定，計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)是指具備自動(dòng)處理數(shù)據(jù)功能的系統(tǒng)，包括計(jì)算機(jī)、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、通訊設(shè)備、自動(dòng)化控制設(shè)備等。

本罪侵犯的客體是國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域以外的普通計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全。其客觀方面表現(xiàn)為，違反國(guó)家規(guī)定侵入普通計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)或者采取其他技術(shù)手段，獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。實(shí)踐中主要表現(xiàn)為兩種方式，一是非法“侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)”，實(shí)施“獲取該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)”行為；二是“采用其他技術(shù)手段”非法獲取數(shù)據(jù)。

本案中，陸某以盜賣手機(jī)吉祥號(hào)碼獲利為目的，采用欺騙的方式獲得原下屬王某尚未注銷的工號(hào)、密碼等，進(jìn)入某電信公司相關(guān)系統(tǒng)，并通過修改系統(tǒng)信息過戶等方式，將非法獲取的電信公司計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中的數(shù)據(jù)，即5個(gè)手機(jī)吉祥號(hào)碼予以盜賣，侵犯了電信公司計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全。按照《危害計(jì)算機(jī)解釋》第1條的規(guī)定，陸某盜賣手機(jī)吉祥號(hào)碼獲利4萬余元，屬于“情節(jié)嚴(yán)重”。

綜上所述，陸某非法獲取某電信公司計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)的手機(jī)吉祥號(hào)碼并予以盜賣獲利，侵犯了電信公司計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全，且“情節(jié)嚴(yán)重”，其行為構(gòu)成非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。

（作者單位：四川省成都市青羊區(qū)人民檢察院[610031]；四川省金堂縣人民檢察院[610040]）