胡曉玲

臨近2014年末，無(wú)論企業(yè)還是金融部門(mén)都進(jìn)入年度財(cái)務(wù)結(jié)算期。與此相應(yīng)的是，民間投融資機(jī)構(gòu)也開(kāi)始加大了吸納閑散資金的力度。各種P2P或其他“理財(cái)項(xiàng)目”廣告?zhèn)鲉?，集中出現(xiàn)在上海一些小區(qū)居民的信箱中。

由于近兩年理財(cái)公司卷款案頻發(fā)，普通投資者也是打起了十二分的警惕。不過(guò)《中國(guó)經(jīng)貿(mào)聚焦》記者暗訪發(fā)現(xiàn)，如果抓住一些要件：如真實(shí)合法的房產(chǎn)質(zhì)押、公證處出具的質(zhì)押證明、房產(chǎn)所有人戶口所在地公安局和房產(chǎn)交易中心的調(diào)查證明，以及資金第三方托管等，P2P一類(lèi)公司的跑路現(xiàn)象已經(jīng)得到一定程度的遏制。風(fēng)險(xiǎn)或更多來(lái)自經(jīng)濟(jì)趨勢(shì)走弱造成的貸款人實(shí)際投資失敗。

2013年11月，銀監(jiān)會(huì)牽頭九部委召開(kāi)部際聯(lián)席會(huì)議，明確P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)紅線，一共提出四條：平臺(tái)本身不得提供擔(dān)保，不得歸集資金搞資金池，不得非法吸收公眾存款，更不能實(shí)施集資詐騙。2014年4月，兩高聯(lián)合公安部針對(duì)非法集資第三次發(fā)布司法解釋?zhuān)鶕?jù)最新解釋?zhuān)琍2P凡設(shè)立資金池便極有可能涉嫌吸收公眾存款和非法集資。

法條的更新對(duì)行業(yè)的不規(guī)范經(jīng)營(yíng)有一定的震懾作用，但尚未完全杜絕。在民間借貸原本就十分旺盛的地區(qū)如溫州，各種以P2P或者其他名義存在的不規(guī)范借貸仍然存在。由中歐陸家嘴國(guó)際金融研究院舉辦的2014陸家嘴金融消費(fèi)者保護(hù)論壇上，溫州金融辦主任、金融局局長(zhǎng)張震宇坦言，對(duì)P2P監(jiān)管溫州正在積極研究，并逐步納入地方金融監(jiān)管。

中歐陸家嘴金融研究院于2014年11月末發(fā)布的《中國(guó)金融消費(fèi)者保護(hù)報(bào)告2014》提出，在中央統(tǒng)一出臺(tái)管理辦法之前，P2P可由地方金融辦試行監(jiān)管，為中央統(tǒng)一監(jiān)管積累經(jīng)驗(yàn)。該報(bào)告同時(shí)發(fā)布了金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)八大典型案例，上海市高院金融審判庭庭長(zhǎng)楊路表示，這些案例對(duì)未來(lái)相關(guān)領(lǐng)域類(lèi)似案件的審判具有一定的指導(dǎo)意義。

名聲不佳的街頭P2P

無(wú)法統(tǒng)計(jì)上海市面上到底有多少P2P。一些金融監(jiān)管部門(mén)官員在公開(kāi)場(chǎng)合的說(shuō)法是：此消彼長(zhǎng)，不斷有公司倒閉或者消失，但不斷又有公司開(kāi)出來(lái)。眼下進(jìn)入12月，這些平時(shí)仿佛沉在水面下的P2P忽然都冒了出來(lái)。

本刊記者根據(jù)讀者的反映，在遵義路上一處老式居民小區(qū)發(fā)現(xiàn)，信箱里塞的一堆廣告中竟然大多數(shù)都是這類(lèi)標(biāo)榜P2P的理財(cái)廣告，承諾的年化收益率從6%到18%不等。記者隨機(jī)選取了其中兩家，根據(jù)廣告上登載的地址，以投資咨詢(xún)的名義進(jìn)行了實(shí)地尋訪。

所謂P2P，即個(gè)人對(duì)個(gè)人（person to person）信貸，2005年這種模式從英國(guó)和美國(guó)起源，2006年開(kāi)始在中國(guó)出現(xiàn)。但是真正引起公眾關(guān)注卻是在2013年?；ヂ?lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)潮起之時(shí)，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)來(lái)匹配兩個(gè)陌生人之間的借貸關(guān)系，令P2P這種模式穿上了金融創(chuàng)新的外衣，但是外衣之下，不斷發(fā)生的P2P集資卷款跑路事件，也令這一新興事物并沒(méi)以好名聲開(kāi)場(chǎng)。《中國(guó)金融消費(fèi)者保護(hù)報(bào)告2014》發(fā)布了一項(xiàng)來(lái)自網(wǎng)貸之家的統(tǒng)計(jì)，2013年全國(guó)P2P網(wǎng)絡(luò)貸款風(fēng)險(xiǎn)事件52起，集中爆發(fā)于10月和11月，10月發(fā)生了20起，11月發(fā)生了19起，接近于每天都有。這些公司成立年限最短的只有1個(gè)月，最長(zhǎng)的不過(guò)1年。從地域來(lái)看，浙江最多共14起，江蘇、安徽、湖北和廣東居于次，各7起。上海1起。

記者在發(fā)現(xiàn)小廣告的小區(qū)內(nèi)隨機(jī)詢(xún)問(wèn)幾位老人，是否對(duì)這類(lèi)P2P廣告感興趣，他們大都表達(dá)了謹(jǐn)慎的態(tài)度，“不知道這背后到底是什么呀。”一位老人這樣對(duì)記者說(shuō)道。

被暗訪的兩家P2P公司中，有一家也向記者反應(yīng)，老年投資者多以5萬(wàn)到10萬(wàn)的小額為主。30萬(wàn)以上額度投資者的年齡則大多集中于40多歲的中年人。

兩家P2P公司規(guī)模不同，但都以街邊散發(fā)廣告、開(kāi)設(shè)門(mén)店、線下辦理業(yè)務(wù)為主。規(guī)模較小的一家門(mén)店鋪面類(lèi)似房產(chǎn)中介，三四名業(yè)務(wù)員值守柜臺(tái)，記者步入時(shí)店內(nèi)并無(wú)其他客戶。規(guī)模較大的一家則坐落在金虹橋中心高檔寫(xiě)字樓內(nèi)，環(huán)境寬敞舒適。

這兩家P2P的共同點(diǎn)在于都有正規(guī)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，貸款人都需要做房產(chǎn)抵押，抵押文件經(jīng)公證處公證。不同點(diǎn)在于，規(guī)模較小的一家一名貸款人最多對(duì)應(yīng)兩名借款人，也就是說(shuō)單個(gè)投資人投資額門(mén)檻較高。而另一家則以單人5萬(wàn)元為門(mén)檻，一套抵押房產(chǎn)生成的貸款項(xiàng)目，最多可接納40名投資者。而如果貸款人是企業(yè)，即項(xiàng)目為P2B（person to business）的，那么貸款方以地皮做抵押，一個(gè)項(xiàng)目最多可接納200名投資者。

經(jīng)濟(jì)下行風(fēng)險(xiǎn)更值得擔(dān)憂

如何保證房產(chǎn)質(zhì)押的合法有效？鋪面較小的這家P2P表示，他們會(huì)根據(jù)貸款人提供的戶口本，去當(dāng)?shù)嘏沙鏊殚唫€(gè)人信息是否屬實(shí)，貸款人有無(wú)案底等。然后再向房產(chǎn)交易中心查詢(xún)房屋產(chǎn)權(quán)是否真實(shí)，有沒(méi)有二次質(zhì)押，這一過(guò)程如果投資人不放心，可以全程跟隨查驗(yàn)，最后由估價(jià)機(jī)構(gòu)為房屋估價(jià)，確定房?jī)r(jià)的五到六成為可貸金額，期限則為三到六個(gè)月。

“我們會(huì)安排投資人和貸款人見(jiàn)面，”接待記者的工作人員說(shuō)，“最后公證中心做房屋抵押時(shí)，也會(huì)直接抵押到投資人名下，然后貸款金額扣除給我們的傭金后，直接打到貸款人賬戶上，不經(jīng)我們的手。”

另一家規(guī)模較大的P2P沒(méi)有承諾如此詳細(xì)的房產(chǎn)查驗(yàn)過(guò)程，但同樣會(huì)從房產(chǎn)交易中心確認(rèn)沒(méi)有二次質(zhì)押，并在一對(duì)一借貸時(shí)由投資人親自持有房產(chǎn)證原件和公證處開(kāi)具的抵押證明。投資人的款項(xiàng)則劃轉(zhuǎn)第三方支付機(jī)構(gòu)匯付天下。

由于“資金池”已被劃為P2P不可觸碰的紅線，這兩家公司對(duì)此也十分敏感。對(duì)于是否存在資金池，都明確否認(rèn)?！板X(qián)不在我們手里，我們?cè)趺淳砜?？至于房子，已?jīng)被抵押了也無(wú)法變現(xiàn)，我們沒(méi)有惡意跑路的動(dòng)機(jī)啊。”一位業(yè)務(wù)員試圖給記者吃定心丸。

那么第三方支付機(jī)構(gòu)是否會(huì)間接設(shè)立資金池呢？記者又向匯付天下了解情況。得到的答復(fù)是不會(huì)，投資人打到匯付天下的款項(xiàng)會(huì)進(jìn)入一個(gè)綁定其身份證的虛擬賬戶，無(wú)論P(yáng)2P平臺(tái)還是貸款人都無(wú)法動(dòng)用這筆錢(qián)。經(jīng)過(guò)一個(gè)事先商定好的期限，由多名投資人湊齊了貸款人所需的款項(xiàng)后，集合在一起打給貸款人，并開(kāi)始計(jì)息，其中應(yīng)付給P2P公司的手續(xù)費(fèi)會(huì)打入公司設(shè)在匯付天下的獨(dú)立賬戶。投資人、貸款人和P2P公司三方賬戶均各自獨(dú)立，互不干擾。而匯付天下作為央行“發(fā)牌”的支付機(jī)構(gòu)，收取的所有款項(xiàng)均交給民生銀行托管。

“投資人賬戶如果出現(xiàn)資金異動(dòng)，我們會(huì)短信通知投資人。如果三方中任何一方報(bào)警并出示警方受理記錄，或者多名投資人來(lái)電投訴，我們都會(huì)采取一鍵凍結(jié)賬戶的措施?！眳R付天下互聯(lián)網(wǎng)金融部相關(guān)工作人員告訴記者。

這樣的一個(gè)流程之下，是否還存在漏洞呢？記者向多名法律界人士求證，得到的答案均是，在房產(chǎn)合法質(zhì)押的情況下，投資人的利益基本可以得到保障。不過(guò)這并不意味著完全沒(méi)有風(fēng)險(xiǎn)。北京長(zhǎng)安（上海）律師事務(wù)所高級(jí)合伙人李洪華告訴《中國(guó)經(jīng)貿(mào)聚焦》記者，從他目前經(jīng)手的案件來(lái)看，P2P和貸款人跑路的沒(méi)有，但貸款人因?yàn)橥顿Y失敗無(wú)力還款還是有的，他經(jīng)手的就多為P2P公司委托“追債”的案子。

“在我看來(lái)，目前經(jīng)濟(jì)下行帶給P2P行業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于P2P跑路的風(fēng)險(xiǎn)?！崩詈槿A說(shuō)，“P2P貸款大都用于周轉(zhuǎn)，投入實(shí)業(yè)的不多。目前也很少有實(shí)業(yè)利潤(rùn)能直接支撐貸款利潤(rùn)的?！崩詈槿A說(shuō)。因此，相比投機(jī)意味較強(qiáng)的P2P，李洪華更看好眾籌。一來(lái)這也是民間的資金渠道，二來(lái)由于期限長(zhǎng)，錢(qián)更能投入實(shí)業(yè)，促進(jìn)實(shí)業(yè)發(fā)展。只有實(shí)業(yè)發(fā)展，才能帶來(lái)實(shí)打?qū)嵉慕?jīng)濟(jì)效益，投資人的資金安全才能真正保障。

目前，他代理的這些貸款違約案件，由于存在房產(chǎn)抵押，所以雙方當(dāng)事人還是愿意通過(guò)非訟的方式談判解決。本刊記者另從一名信托業(yè)內(nèi)人士處獲悉，以質(zhì)押房屋價(jià)格的50%作為貸款額幾乎為業(yè)內(nèi)最高的抵押率，通常情況下抵押率都在20%-30%。原因在于被抵押房產(chǎn)即便不存在欺騙性質(zhì)的二次抵押，也常常會(huì)因?yàn)榉慨a(chǎn)證上還有其他產(chǎn)權(quán)人或者房屋內(nèi)有未到期租客，而令房產(chǎn)在實(shí)際處置中出現(xiàn)各種麻煩。這些問(wèn)題也是房產(chǎn)質(zhì)押模式的P2P投資人需要注意的。

民間借貸怎么管

記者拿到的諸多P2P廣告中，承諾回報(bào)率最高的為年化利率18%，更多的則承諾在12%-16%之間。如果按照3%左右的中介服務(wù)費(fèi)計(jì)算，貸款利率應(yīng)該在15%-19%之間，最高的為21%。相對(duì)于銀行給小企業(yè)貸款平均20%的利率，P2P的貸款利率仍有一定的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。魯興華告訴本刊記者，2014年他們公司和P2P的合作業(yè)務(wù)陡增，從上一年的100多家一下子增加到將近500家。

目前也有言論認(rèn)為，P2P的興起對(duì)于中小企業(yè)而言，是融通資金的一條重要渠道，也是對(duì)銀行業(yè)務(wù)的有效補(bǔ)充。因此，官方對(duì)這類(lèi)民間借貸模式，并不采取“一棍子打死”的辦法，但是由誰(shuí)管和怎樣管，也處于摸索和嘗試中。

目前，這些P2P公司擁有的營(yíng)業(yè)執(zhí)照并不許可它們經(jīng)營(yíng)這種經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)。華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院院長(zhǎng)吳弘告訴《中國(guó)經(jīng)貿(mào)聚焦》記者：“這些公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照其經(jīng)營(yíng)范圍通常只限于金融信息咨詢(xún)，部分可能還有私募牌照，但P2P作為經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，已超越經(jīng)營(yíng)許可，嚴(yán)格來(lái)說(shuō)屬于輕度違法?！倍鳛榫W(wǎng)絡(luò)金融的P2P之所以沒(méi)有納入牌照管理，一部分原因在于，作為新興行業(yè)，很多公司起起落落，壽命甚至只有幾個(gè)月，不等被許可就自行消失了。這個(gè)過(guò)程中，許可標(biāo)準(zhǔn)和監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)的劃定也需要觀察，隨著行業(yè)的穩(wěn)定而漸漸與其正常發(fā)展相適應(yīng)。

由中國(guó)人民銀行原副行長(zhǎng)、國(guó)家外管局原局長(zhǎng)吳曉靈主編的《中國(guó)金融消費(fèi)者保護(hù)報(bào)告2014》中提出，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)的情形與小額貸款公司更為類(lèi)似，應(yīng)該由央行、銀監(jiān)會(huì)協(xié)同監(jiān)管，聯(lián)合制定管理辦法。但在中央統(tǒng)一出臺(tái)管理辦法之前，上海等P2P網(wǎng)絡(luò)貸款公司較為集中的省市，可由地方金融辦先行試點(diǎn)監(jiān)管，為中央統(tǒng)一監(jiān)管積累經(jīng)驗(yàn)。溫州作為民間借貸原本就最發(fā)達(dá)的地區(qū)，其監(jiān)管?chē)L試走在其他地區(qū)之前，被視為監(jiān)管試點(diǎn)和示范地區(qū)。

據(jù)溫州金融辦主任、金融局局長(zhǎng)張震宇介紹，溫州民間融資主要有兩種形式：一是熟人社會(huì)之間，二是通過(guò)地方金融市場(chǎng)主體。后者正在逐步納入地方金融監(jiān)管的范疇，也是今后民間融資監(jiān)管的重點(diǎn)。截至2014年10月末，溫州各類(lèi)地方金融市場(chǎng)主體共1800余家，納入政府監(jiān)管的有818家，包括各類(lèi)投資咨詢(xún)（管理）公司265家、寄售行215家、典當(dāng)行83家、P2P72家等等。

2013年11月23日，浙江省人大常委會(huì)表決通過(guò)《溫州市民間融資管理?xiàng)l例》，該條例作為全國(guó)首部地方性金融法規(guī)，首創(chuàng)地方金融組織機(jī)構(gòu)備案和大額民間借貸行為備案。該條例2014年3月1日起正式實(shí)施，凡單筆借款余額300萬(wàn)元以上的，或者借款余額1000萬(wàn)元以上的，或者向30人以上特定對(duì)象借款的，資金借入方都必須履行強(qiáng)制備案。

截至2014年12月11日，溫州共備案民間借貸5376筆，總金額668722.55萬(wàn)元，平均年化利率16.03%。備案借貸中64.13%是個(gè)人借給個(gè)人，也就是P2P；15.5%是個(gè)人借給企業(yè)，即P2B。而這些資金的用途47.37%都顯示“未標(biāo)明用途”，僅21.47%投向了農(nóng)林牧漁，16.35%投向了制造業(yè)。

在備案的基礎(chǔ)上，溫州市金融辦再通過(guò)組織定期的監(jiān)管審判聯(lián)席會(huì)議、不定期的現(xiàn)場(chǎng)檢查、建立網(wǎng)上動(dòng)態(tài)監(jiān)測(cè)等手段加強(qiáng)管控。張震宇表示，政府介入的管控效果十分明顯：“備案在冊(cè)的P2P沒(méi)有一家出事的，而沒(méi)有備案的70多家P2P中七八家都會(huì)出事?！背鍪碌腜2P通常都存在資金池或者擔(dān)保，張震宇說(shuō)這是未來(lái)監(jiān)管的重點(diǎn)。他還透露，央行已在溫州設(shè)立了第一家征信分中心，嘗試和發(fā)改委對(duì)接信用體系，共享信用數(shù)據(jù)。

“一些規(guī)模較大也較正規(guī)的P2P公司會(huì)主動(dòng)要求我們加強(qiáng)監(jiān)管，”張震宇說(shuō)，“從而幫助市場(chǎng)識(shí)別優(yōu)劣，促進(jìn)這個(gè)行業(yè)健康發(fā)展?！?/p>

八大案例助力維權(quán)

此次發(fā)布的《中國(guó)金融消費(fèi)者保護(hù)報(bào)告2014》中還專(zhuān)門(mén)發(fā)布了八個(gè)維權(quán)典型案例。上海市高院金融庭庭長(zhǎng)楊路對(duì)《中國(guó)經(jīng)貿(mào)聚焦》記者表示：“盡管中國(guó)不是西方判例制國(guó)家，但是也有案例指導(dǎo)制度。這八大典型案例的法律效力雖然不如西方國(guó)家，但效果還是有一定的趨同?！?/p>

八大案例涵蓋了當(dāng)下金融消費(fèi)領(lǐng)域最突出的一些問(wèn)題，涉及網(wǎng)絡(luò)金融系統(tǒng)的如網(wǎng)購(gòu)欺詐、利用支付寶平臺(tái)實(shí)施信用卡詐騙，和銀行有關(guān)的如銀行卡存款被盜，和理財(cái)有關(guān)的有銀行委托理財(cái)虧損、基金不分紅和股市“黑嘴”操縱市場(chǎng)。

這些案例的最終判決都充分保護(hù)了作為消費(fèi)者的個(gè)體方。華東政法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法學(xué)院院長(zhǎng)吳弘指出，在普通消費(fèi)領(lǐng)域中，消費(fèi)者由于缺乏組織群體和專(zhuān)業(yè)知識(shí)處于特殊的弱勢(shì)地位，金融消費(fèi)者也一樣，在接受金融服務(wù)時(shí)，相對(duì)金融機(jī)構(gòu)而言缺乏專(zhuān)業(yè)技術(shù)知識(shí)、缺乏信息、也不具備談判能力，處于弱勢(shì)地位。而如何區(qū)分金融投資者與消費(fèi)者？吳弘認(rèn)為，以獲取高額利潤(rùn)為目的并存在經(jīng)營(yíng)行為的屬于投資者，而以財(cái)產(chǎn)保值增值為目的的屬于金融消費(fèi)者。如果是股民，那么相對(duì)于上市公司，他們屬于中小股東，是投資者，納入中小股東保護(hù)，但是相對(duì)于銀行證券公司等中介機(jī)構(gòu)，他們又屬于金融消費(fèi)者，場(chǎng)合不同，身份也不同。

楊路表示，在審理具體案件時(shí)，金融消費(fèi)者和金融機(jī)構(gòu)之間各承擔(dān)多少比例責(zé)任，法官擁有自由裁量權(quán)。如果金融機(jī)構(gòu)沒(méi)有行使充分的告知義務(wù)，對(duì)于可能發(fā)生的金融風(fēng)險(xiǎn)類(lèi)型以及風(fēng)險(xiǎn)大小未做預(yù)警，那么需要承擔(dān)責(zé)任的比例可能就比較大。

對(duì)于P2P這樣的民間借貸，個(gè)人投資者在遇到風(fēng)險(xiǎn)事件進(jìn)行維權(quán)時(shí)，P2P平臺(tái)的信息披露和風(fēng)險(xiǎn)告知義務(wù)是否充分履行也是值得關(guān)注的。