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        ISP著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任研究

        2015-05-30 20:24:52王豐翁亞妮
        2015年48期

        王豐 翁亞妮

        摘 要:2015年初中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心正式頒布《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》的統(tǒng)計數(shù)據(jù),截至2014年12月我國互聯(lián)網(wǎng)電腦及手機(jī)移動端的用戶規(guī)模已經(jīng)達(dá)到6.49億人。隨著互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)用戶的飛速增長,涉及著作權(quán)的糾紛案件也隨之增加。而我國法院受理案件的統(tǒng)計報告則顯示,截止至2013年,在我國法院所受理的著作權(quán)糾紛案件中,互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛的案件比例達(dá)到了驚人的50%。據(jù)不完全統(tǒng)計我國每年因互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失在10億元左右。伴隨著互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的發(fā)展,我國的媒體也邁入了“3.0自媒體時代”即“普眾媒體時代”。也掀起了信息接收者與信息發(fā)布者角色混同的這一新興媒體時代的序幕。本文著重于新階段不同互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商所提供服務(wù)的種類分析其對著作權(quán)侵權(quán)行為的方式以及責(zé)任的承擔(dān)。

        關(guān)鍵詞:ISP;網(wǎng)絡(luò)著作權(quán);網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán);網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)

        一、ISP的概念與分類

        1.ISP的概念

        “ISP”(Internet Service Provider)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者,也可稱作網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商,目前對于這一概念的定義比較寬泛,現(xiàn)階段理論界在對其的定義上并沒有統(tǒng)一的界定。有學(xué)者認(rèn)為“作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者(提供商),其主要服務(wù)是針對各類型的開放性的網(wǎng)絡(luò)(主要是互聯(lián)網(wǎng))提供網(wǎng)絡(luò)信息傳播中介服務(wù)的主體”。①也有學(xué)者認(rèn)為“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者(提供商)有兩個主體構(gòu)成,即組織或是篩選信息并向不特定人群提供網(wǎng)絡(luò)信息的提供者及為網(wǎng)絡(luò)信息傳播提供技術(shù)、硬件支持的中介服務(wù)者”。②

        筆者比較認(rèn)同的是第三種觀點,即從廣義和狹義兩個角度共同對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者(提供商)概念進(jìn)行深入探究。其中,從廣義角度分析,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者(提供商)是為互聯(lián)網(wǎng)提供服務(wù)的個體與組織的總稱,狹義應(yīng)指在互聯(lián)網(wǎng)信息傳播中進(jìn)行技術(shù)支持以及保障的所有主體,也可稱作為互聯(lián)網(wǎng)中介服務(wù)提供者(提供商)”③

        2.ISP的分類

        根據(jù)學(xué)界不同的學(xué)說及分類標(biāo)準(zhǔn),ISP可以被分成不同的類別。根據(jù)ISP提供服務(wù)的不同可以將其分為下列三種類型:

        第一種類型為“Internet Access Provider”(簡稱“IAP”)又稱“互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)連線服務(wù)提供商”。這類的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商主要為互聯(lián)網(wǎng)各種網(wǎng)上業(yè)務(wù)提供諸如線纜、路由器及交換器等基礎(chǔ)硬件服務(wù)。常見的互聯(lián)網(wǎng)接入可以通過電話線連接的調(diào)制解調(diào)器撥號或?qū)拵Ы尤?,如ADSL、HFC或是WLL連接方式。

        第二種類型為“Internet Platform Provider(簡稱“IPP”)”又稱“互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)平臺服務(wù)提供商”。這類的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商自身并不對信息進(jìn)行收集、整理,也不提供信息。但是,專門為互聯(lián)網(wǎng)信息傳播提供平臺支持,常見平臺服務(wù)有電子郵件、文件傳輸、新聞發(fā)布、論壇博客、信息檢索工具、電子數(shù)據(jù)的儲存。此外,還有能力控制其所提供服務(wù)的使用者所發(fā)布、傳送的信息。

        第三種類型為“Internet Content Provider”,中國翻譯為“網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)提供商”。與IPP相比較,此類網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的顯著差異性體現(xiàn)在,其自身會對網(wǎng)絡(luò)信息進(jìn)行加工、整理并發(fā)布。往往這類的服務(wù)提供商擁有穩(wěn)定的信息編輯及技術(shù)支持團(tuán)隊,可以有償或無償?shù)臑槠浞?wù)使用者提供其所需要的信息。

        但是,現(xiàn)階段ISP所提供的服務(wù)逐漸呈現(xiàn)了融合之勢。以曾經(jīng)以專門提供IPP服務(wù)的百度為例,近年來逐漸開拓ICP服務(wù)除了提供信息搜索還通過百度文庫、百度新聞等形式為其使用者提供自己加工或使用者上傳的信息。

        二、新時代的ISP

        1.新時代即自媒體時代概述

        20世紀(jì)90年代初期,“博客”作為一個新興事物產(chǎn)生并在普通民眾間不斷發(fā)展。當(dāng)時,人們只是被科學(xué)技術(shù)的發(fā)展所驚訝并沉浸其中,鮮見學(xué)界對其進(jìn)行全面、深入的研究,更沒有理論層面的研究。直至1998年一個契機(jī)出現(xiàn)了——一個普通的博客報道了“美國前總統(tǒng)克林頓的拉鏈門”,這一事件在一時間產(chǎn)生了巨大的轟動,使得媒體從業(yè)者以及傳播學(xué)的學(xué)者對這一新型的傳播媒介產(chǎn)生了廣泛的關(guān)注。緊隨其后,在令世界矚目的“911”事件中,網(wǎng)絡(luò)媒體信息更新的速度以及分析視角的獨到,更使得網(wǎng)絡(luò)媒體與信息發(fā)布緩慢且千篇一律的傳統(tǒng)媒體相比更受大眾的青睞。正是在這樣的時代大背景下,2011年9月28日,著名專欄作家丹·吉爾默因其敏銳的新聞視角發(fā)現(xiàn)了媒體發(fā)展變遷的端倪,提出了“新聞媒體3.0”的觀點,并根據(jù)新聞媒體傳播途徑以及產(chǎn)生的時間節(jié)點劃分了三個階段:

        第一階段,新聞媒介1.0。即新聞的傳統(tǒng)傳播模式,主要通過紙質(zhì)的報紙、雜志,以及傳統(tǒng)有線或無線媒介的廣播及電視;

        第二階段,新聞媒體2.0。即新聞媒體傳統(tǒng)模式向互聯(lián)網(wǎng)形式轉(zhuǎn)移的模式,在這個階段,傳統(tǒng)的新聞媒介逐漸向互聯(lián)網(wǎng)平臺轉(zhuǎn)移,但是其實質(zhì)并未發(fā)生顯著的變化,仍然是少數(shù)信息發(fā)送者將信息輸送給大量的信息接收者;

        第三階段,新聞媒介3.0。即改變了新聞信息的單向傳送方式,以往的受眾也可以成為“新聞或者信息的生產(chǎn)者”,新聞的傳播模式也由起先的“一對多”轉(zhuǎn)化為“多對多”。④

        丹·吉爾默將媒體的發(fā)展進(jìn)程總結(jié)為從“Old Media”到“new Media”最后到“We Media”。其中第一個階段“Old Media”是我們通常意義上所說的傳統(tǒng)媒體,第二個階段則是自互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)興起后的傳統(tǒng)媒體網(wǎng)絡(luò)化,第三個階段也是目前所處的階段則是借助互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展后在網(wǎng)絡(luò)平臺上的個人媒體。正式通過上述三個階段,先開了“自媒體時代”的面紗,向?qū)W界及廣大民眾推開了自媒體時代的大門。

        2.互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)興起后的常見著作權(quán)內(nèi)容

        (1)復(fù)制權(quán)

        隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的興起以及互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商的蓬勃發(fā)展,傳統(tǒng)意義上的“復(fù)制行為”以及法律條文中相關(guān)的表述大多沒有適應(yīng)新技術(shù)發(fā)展所帶來的沖擊。最主要原因是新的復(fù)制手段是電子數(shù)據(jù)的形式,而記錄、承載相關(guān)電子數(shù)據(jù)的物質(zhì)載體則是磁盤、光盤或是硬盤。但是,在互聯(lián)網(wǎng)世界最典型的行為即“瀏覽”即互聯(lián)網(wǎng)使用者通過借用互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商建立的平臺欣賞、使用以電子數(shù)據(jù)形式記載、傳播的作品。諸如網(wǎng)上閱讀書籍、在線音樂及影視作品的欣賞。在這一過程中數(shù)字形式的作品會被用戶自動調(diào)入內(nèi)存,形成“臨時復(fù)制現(xiàn)象”。雖然,臨時復(fù)制現(xiàn)象因技術(shù)原因且大多沒有經(jīng)濟(jì)價值故不值得進(jìn)行深入研究。但是,互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商在其平臺所提供的服務(wù)所使用作品供互聯(lián)網(wǎng)使用者進(jìn)行瀏覽或下載就需要另行分析其法律屬性。

        (2)發(fā)行權(quán)

        互聯(lián)網(wǎng)的應(yīng)用給著作權(quán)帶來的又一影響就表現(xiàn)在,互聯(lián)網(wǎng)改變了傳統(tǒng)意義上作品的傳播方法。它使得公眾通過獲得有形的物質(zhì)載體的所有權(quán)或占有的前提作為獲得作品的復(fù)制件成為了可能?;ヂ?lián)網(wǎng)服務(wù)提供者向其使用者提供了另一條新的獲取作品的途徑,即將以數(shù)字化文件上傳至向廣大用戶開放的互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)器,互聯(lián)網(wǎng)用戶可以通過互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者所提供的平臺將數(shù)字化的作品下載至自己的計算機(jī)或其他移動存儲設(shè)備中。從而完成對作品復(fù)制件的獲得。正是這一途徑的開辟,導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)用戶獲得了一條與傳統(tǒng)上獲得發(fā)行作品不同的路徑,甚至可以規(guī)避支付相應(yīng)的費用。因為,在互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商所提供的互聯(lián)網(wǎng)平臺內(nèi),不僅服務(wù)商具備進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容傳輸?shù)幕緳?quán)限,成功登陸后的網(wǎng)民也可以自行上傳供網(wǎng)絡(luò)上的其他用戶下載或瀏覽。這一行為可以是有償也可以是無償。因而,導(dǎo)致作品的著作權(quán)人無法向既往一樣通過發(fā)行獲得相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)利益。

        (3)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

        與復(fù)制權(quán)和發(fā)行權(quán)不同,“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”系互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)興起后,各國根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)的客觀情況又通過法律制定的另一財產(chǎn)性權(quán)利。根據(jù)《著作權(quán)法》相關(guān)管理規(guī)定,所謂網(wǎng)絡(luò)信息傳播權(quán)即是采用有線或無線方式類型,將作品有效傳遞給公眾的相關(guān)行為,使公眾“作品獲得”等方面的合法權(quán)益受到有效保護(hù)。在《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》⑤相關(guān)論述過程中,我國立法角度與其基本保持一致,強(qiáng)調(diào)文學(xué)作品與藝術(shù)作品都享受同等的“專有權(quán)”,而且最終都是采用有線或無線方式進(jìn)行全面?zhèn)鞑?。所謂“傳播”即是通過多樣化途徑最終使公眾在準(zhǔn)確的時間和地點獲得作品。

        但對于“網(wǎng)絡(luò)信息傳播”概念而言,在日常司法實踐過程中未能起到預(yù)期的對著作權(quán)人作品互聯(lián)網(wǎng)傳播專屬權(quán)利的保護(hù)作用和效果。因其自身文字表述含義理解的限制,導(dǎo)致其僅對“交互式”⑥的傳播方式起到了約束作用,而對于諸如“定時播放”⑦等傳播方式的規(guī)制則留下了空白。雖然,現(xiàn)階段我國法院對于互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商“定時播放”這一傳播行為都認(rèn)定為侵權(quán)行為。如“安樂影片公司訴時越公司一案”⑧中,時越公司定點播放了電影《霍元甲》,被法院通過適用《著作權(quán)法》第十條第十七項的“兜底條款”進(jìn)行了判決。但仍然難以改變現(xiàn)行立法對于“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”定義的局限導(dǎo)致司法實踐中的法律適用及著作權(quán)人權(quán)利保護(hù)欠缺法律依據(jù)的尷尬局面。

        三、ISP提供服務(wù)與涉訴的侵權(quán)行為

        近年來,互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商為了提高市場占有率、迎合互聯(lián)網(wǎng)用戶的需求所提供的服務(wù)和信息的種類也逐漸發(fā)生了改變。百度公司是最好的例證,百度公司旗下的百度文庫、百度音樂以及百度視頻也正是在這樣的背景下應(yīng)運而生。有鑒于此,筆者認(rèn)為若要將我國現(xiàn)階段互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商所為的行為是否涉及著作權(quán)侵權(quán)進(jìn)行界定以及理清侵權(quán)行為發(fā)生后的侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)問題,則需要將典型案例結(jié)合侵權(quán)行為的構(gòu)成基本要素進(jìn)行分析。故而,本文將通過以下兩個方面對相關(guān)行為法律屬性的界定進(jìn)行分析。

        第一,ISP的侵權(quán)行為時在其主觀方面否存在故意或者過失,是判斷ISP是否需要為侵權(quán)行為承擔(dān)法律責(zé)任的主要參考因素之一。即分析其在實施侵權(quán)行為的過程中是否符合構(gòu)成直接侵權(quán)、間接侵權(quán)或?qū)η謾?quán)行為明知的相關(guān)行為模式要件。從百度為被告和雅虎為被告的這兩個事實相似但最終裁判結(jié)果截然不同的案件做對比。筆者認(rèn)為,在認(rèn)定互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商的某一行為是否構(gòu)成侵權(quán)及侵權(quán)后的責(zé)任承擔(dān)問題,最有效率、最具可實施性的方式就是根據(jù)服務(wù)提供商所提供的服務(wù)內(nèi)容結(jié)合其所適用的信息技術(shù)手段為托破口,設(shè)立行為法律屬性裁判的格式要件,從而在互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商著作權(quán)侵權(quán)案件中進(jìn)行裁判。此外,權(quán)利人即原告在訴訟中所選擇的“請求權(quán)基礎(chǔ)”不同也會對法院對同一種類的訴訟案件產(chǎn)生截然不同的裁判結(jié)果。因此,對于互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商在著作權(quán)侵權(quán)行為中的行為及其法律屬性的判斷將對案件結(jié)果產(chǎn)生巨大的、結(jié)果性的影響。

        第二,ISP實施侵權(quán)行為時的主觀故意或者過失與損害結(jié)果之間所存在的因果關(guān)系。這也是判斷ISP是否需要為侵權(quán)行為承擔(dān)法律責(zé)任的主要參考因素之二。以中青文訴百度文庫一案為例,首先在《考》書的售價方面,雖然實體書店的核定發(fā)行售價為25元人民幣一本,但是在互聯(lián)網(wǎng)圖書銷售巨頭亞馬遜網(wǎng)站上的銷售價格僅為10元一本,在其他互聯(lián)網(wǎng)圖書銷售上的價格也各不相同,具體損失數(shù)額的計算基數(shù)確定沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。其次,由于百度文庫中涉案的侵權(quán)文檔系將《考》書拆分幾個部分上傳,也很難確定具體對整書銷量的影響。最終,法院選擇銷售量較大的互聯(lián)網(wǎng)圖書銷售上價格作為《考》書銷售價,將分段上傳文檔中點擊量較為適中的文檔的點擊量作為侵權(quán)造成銷量損失的數(shù)量進(jìn)行計算損失。

        綜上,在自媒體時代由于媒體的“草根化”、“普眾化”人人都可以借助互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商的平臺成為信息的提供者同時又是信息的接收者。加之互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商在信息傳播過程中“角色”的不確定性,即有時是單純的平臺服務(wù),有時是信息編輯、匯總的信息發(fā)布者。因而造成著作權(quán)侵權(quán)行為中難以界定行為侵權(quán)的主體及分配侵權(quán)損害的賠償責(zé)任。有鑒于此,本文下面將著重從現(xiàn)階段主流互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商所提供服務(wù)的種類及其提供服務(wù)的方式對其在著作權(quán)侵權(quán)行為中的主體地位的界定進(jìn)行探討,從而理清在互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)使用者使用互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商所提供的服務(wù)造成著作權(quán)侵權(quán)損害的后果時侵權(quán)主體的認(rèn)定及侵權(quán)責(zé)任的分配問題。

        1.信息傳播通道服務(wù)與互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者

        “網(wǎng)絡(luò)接入與信息傳播通道服務(wù)”簡單來說就是為互聯(lián)網(wǎng)用戶提供其上網(wǎng)工具如電腦、手機(jī)與互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行連接的服務(wù)。一般而言,這類服務(wù)提供者所提供的服務(wù)僅限于互聯(lián)網(wǎng)的連接,與信息和數(shù)據(jù)交流平臺的服務(wù)提供者不同。因此,在我國鮮見其有侵犯著作權(quán)的行為。加之,我國相關(guān)法律也將該類服務(wù)提供者納入了“避風(fēng)港”進(jìn)行保護(hù)。

        我國于2013年1月30日修訂了《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》,其明確表示,結(jié)合服務(wù)對象實際需求,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供單位可以提供相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù),或者按照服務(wù)對象要求自主傳輸相關(guān)的表演、錄音錄像作品等。第一,未對所傳輸?shù)淖髌贰⒈硌?、錄音錄像制品進(jìn)行選擇或調(diào)整;第二,面向服務(wù)對象提供多類型的表演及錄音錄像制品,并防止其他人除指定的服務(wù)對象外獲得。滿足上述要件不承擔(dān)賠償責(zé)任”。

        不僅如此,在《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》沒有正式出臺之前,我國尚未存在針對服務(wù)商單純提供網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)被著作權(quán)人起訴要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的相關(guān)案件。由此可見,該種類的互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者所提供的服務(wù)其行為往往不會侵犯著作權(quán)人的合法權(quán)益。

        2.系統(tǒng)緩存服務(wù)提供者

        “系統(tǒng)緩存服務(wù)”這一服務(wù)種類看似很陌生,但是確是互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)的一個基礎(chǔ)環(huán)節(jié)。系統(tǒng)緩存服務(wù)主要就是為了提高互聯(lián)網(wǎng)空間內(nèi)信息傳遞的速度,為降低大量用戶重復(fù)瀏覽信息時傳遞速度減緩的問題,通過解決目標(biāo)網(wǎng)站服務(wù)器與中轉(zhuǎn)服務(wù)器之間的網(wǎng)絡(luò)發(fā)生“擁堵”,而存在的一種服務(wù)。例如在路由器和郵件服務(wù)器中的臨時儲存服務(wù)。

        雖然,這類互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)存在將互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)臨時儲存即“復(fù)制”的行為,但是這類網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商仍然有“避風(fēng)港”。我國2013年3月1日修改了《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》,該條例第二十一條規(guī)定了具備三種條件的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供單位以全面提高互聯(lián)網(wǎng)傳播速度為理由,在向他人傳播表演、錄音錄像作品過程中,對他人合法權(quán)益造成侵害的相關(guān)行為。其一,未對表演、錄音錄像作品進(jìn)行任何調(diào)整即儲存起來;其二,為服務(wù)對象有效獲取錄音錄像作品提供良好便利性;其三,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供單位結(jié)合用戶實際需求,對相關(guān)作品進(jìn)行全面修改,并最終通過有效途徑實施。從根本角度分析,網(wǎng)絡(luò)信息緩存服務(wù)提供單位與互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)提供商一樣,在其提供服務(wù)的過程中鮮見存在侵犯著作權(quán)人合法權(quán)益的侵權(quán)行為。

        3.信息存儲空間服務(wù)提供者

        我國的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》在“互聯(lián)網(wǎng)緩存”與“互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)”領(lǐng)域采取了相同的立法體系,即設(shè)立“避風(fēng)港”。該條例第二十二條就通過列舉的方式寫明了五種不需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的情形。其一,只有特定對象才能權(quán)限接受信息儲存空間類型服務(wù),并對外正式公開網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供單位的聯(lián)系方式、聯(lián)系名稱、聯(lián)系地址等信息;其二,不對所提供的作品、表演、錄音錄像制品進(jìn)行任何改變;其三,對象提供的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)是否存在侵權(quán)行為,應(yīng)在主觀上不理解而且沒有合理的借口需要其理解;其四,在表演及影音制品提出過程中,并且不從其中直接獲取相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)利益;其五,依照該條例的相關(guān)規(guī)定結(jié)合著作權(quán)人的指令,對著作權(quán)人認(rèn)定為存在侵權(quán)行為的作品、表演、錄音錄像制品進(jìn)行刪除。”但是,與前文中所提及的兩種服務(wù)提供商不同的是,網(wǎng)絡(luò)信息存儲空間服務(wù)提供商則常常出現(xiàn)在著作權(quán)侵權(quán)的案件中是被告席上的常客”,有鑒于此“避風(fēng)港原則”也出現(xiàn)了使用的排除情形。

        4.信息定位服務(wù)提供者

        “信息定位服務(wù)”是指提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者本身并不將作品置于網(wǎng)絡(luò)中傳播,而是通過自動又或是手動的方法取得第三方網(wǎng)站中的內(nèi)容并設(shè)置鏈接。認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)行為中中“信息定位服務(wù)提供者”是四種網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者中最為復(fù)雜的。大多人都認(rèn)同“僅提供了信息儲存空間服務(wù)提供者的鏈接并不構(gòu)成侵權(quán)”這一觀點。但是,“信息定位服務(wù)提供者”有時會提供深度的網(wǎng)絡(luò)鏈接服務(wù),最典型的就是上文中所提及的“優(yōu)酷土豆集團(tuán)、騰訊視頻、搜狐視頻、樂視網(wǎng)四家互聯(lián)網(wǎng)視頻網(wǎng)站對百度視頻的系列訴訟”。因此,應(yīng)區(qū)分為兩種情況進(jìn)行探討對于信息定位服務(wù)提供者的著作權(quán)侵權(quán)行為責(zé)任認(rèn)定。

        第一,搜索引擎單純的提供鏈接,即搜索頁面僅有關(guān)鍵詞輸入框,共互聯(lián)網(wǎng)使用自行輸入所要尋找信息的關(guān)鍵詞,由搜索引擎尋找相關(guān)信息的鏈接。在這種情況下,只要著作權(quán)權(quán)利人告知該服務(wù)提供商其發(fā)現(xiàn)有侵犯其著作權(quán)的鏈接,服務(wù)提供商按照通知內(nèi)容及要求斷開該鏈接即無需承擔(dān)著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任。

        第二,通過目錄搜索引擎尋找鏈接這一類鏈接搜索服務(wù)與前一中鏈接服務(wù)最大的區(qū)別就在于,網(wǎng)絡(luò)信息定位服務(wù)提供者在搜索頁面上提供了各種形式的關(guān)鍵詞列表,如音樂榜單、新聞欄目分類。在這種情況下,互聯(lián)網(wǎng)信息定位服務(wù)提供商會出現(xiàn)兩種情況,一種是僅僅提供某一種類信息的關(guān)鍵詞分類目錄,如新聞類目錄下設(shè)國際、國內(nèi)、體育、經(jīng)濟(jì)等。另一種則是直接將信息的名稱通過搜索量進(jìn)行排名后列成榜單,例如在歌曲搜索頁面列明歌曲名稱及搜索數(shù)量排名,這一行為就存在著作權(quán)侵權(quán)的風(fēng)險也是判定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供單位是否需要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的主要參考依據(jù)之一。具體的原因與“信息存儲空間服務(wù)提供者”關(guān)于“紅旗原則”的適用問題一致,筆者此處就不予累述。

        四、我國ISP著作權(quán)侵權(quán)立法現(xiàn)狀

        我國現(xiàn)階段在互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)保護(hù)在立法層面已經(jīng)通過頒布單行法規(guī)、行政條例以及司法解釋共同建立了一個網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)的框架。

        2000年,我國為了彌補(bǔ)現(xiàn)行法律對互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商關(guān)于著作權(quán)侵權(quán)方面的約束條件并不健全,最高人民法院結(jié)合實際發(fā)展?fàn)顩r,完成了《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用若干法律問題的解釋》的設(shè)計。但是,該司法解釋并沒有對互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商的含義進(jìn)行界定,也沒有就關(guān)于如何認(rèn)定互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商在著作權(quán)侵權(quán)行為中的責(zé)任認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行解釋。目前,雖然該司法解釋經(jīng)過了兩次修訂,但現(xiàn)階段施行的2006年版,仍在著作權(quán)侵權(quán)行為認(rèn)定方面存在缺失。

        2001年,我國在對《著作權(quán)法》的修訂時,增加了關(guān)于“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的相關(guān)內(nèi)容。但是,僅對信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)進(jìn)行了簡單的定義即“所謂信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán),即是采用有線或無線方式,在指定時間及地點內(nèi)使公眾獲得作品的相關(guān)權(quán)利?!雹?010年四月雖然對該法進(jìn)行了修訂,但是并沒有對涉及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商著作權(quán)侵權(quán)進(jìn)行更多的規(guī)制。

        2006年,為了彌補(bǔ)我國立法層面關(guān)于網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的不足由國務(wù)院頒布了《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》。該條例的出臺不僅將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的種類進(jìn)行了區(qū)分,還供了認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的行為是否構(gòu)成侵權(quán)提的標(biāo)準(zhǔn)。如上文所述,現(xiàn)階段我國涉及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的著作權(quán)侵權(quán)案件,大多都離不開該部法規(guī)的適用。遺憾的是,該條例僅僅列明了不被認(rèn)定為著作權(quán)侵權(quán)的行為,對于著作權(quán)侵權(quán)行為的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)仍沒有相關(guān)表述和明確規(guī)定。

        除了上述關(guān)于網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)外,我國2002年8月還針對《著作權(quán)法》頒布了《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》。該條例對主要對《著作權(quán)法》中的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行了一定的解釋說明,并對侵犯著作權(quán)的處罰進(jìn)行了明確。2013年3月,國務(wù)院對該條例又一次進(jìn)行了修訂,將對侵犯著作權(quán)行為人的處罰又進(jìn)行了明確即“有著作權(quán)法第四十八條所列侵權(quán)行為,且該行為對社會公眾利益造成損失已經(jīng)達(dá)到五萬元人民幣以上,相關(guān)行政管理單位以非法經(jīng)營總額為基礎(chǔ),對相關(guān)行為處以一倍到五倍之間的經(jīng)濟(jì)處罰;如果對社會公眾利益損失金額在五萬元以下,相關(guān)行政管理單位可以視情節(jié)嚴(yán)重性,處于二十五萬元以下人民幣的處罰?!雹?/p>

        五、對我國網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)完善的建議

        我國現(xiàn)階段關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)中對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的相關(guān)法律以及司法解釋存在著諸多的漏洞和問題。筆者認(rèn)為應(yīng)該通過立法解決現(xiàn)階段存在的問題。

        首先,制定一個統(tǒng)一的網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)的法規(guī)條例,明確避風(fēng)港規(guī)則問題。無論是司法實踐還是民眾理解,從司法保護(hù)角度分析都具備明顯的法律價值。其次,通過具體的操作細(xì)則和司法解釋對權(quán)利人向網(wǎng)絡(luò)提供單位所提出的侵權(quán)通知中的相關(guān)要求進(jìn)行詳細(xì)概述。相關(guān)工作開展過程中,立法應(yīng)當(dāng)主要解決兩方面的問題。

        第一,明晰網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為所包含的四方面主體關(guān)系,此外還包括網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)行為的責(zé)任劃分原則。以現(xiàn)行網(wǎng)絡(luò)環(huán)境為基礎(chǔ),對著作權(quán)概念、侵權(quán)行為類型等方面問題進(jìn)行深入探究,并針對我國理論研究狀況,解決存在的著作權(quán)糾紛方面問題。筆者強(qiáng)調(diào),網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供單位、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)使用者及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)營業(yè)地,從功能及實施地點角度分析,三者之間存在明顯的差異性。因此,將相關(guān)基本原則設(shè)定如下:以“過錯推定”原則為基礎(chǔ),特殊情況下可以全面實施“過錯責(zé)任”基本原則,為實現(xiàn)“互利共贏”發(fā)展目標(biāo)創(chuàng)造良好基礎(chǔ)條件。通常情況下,當(dāng)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)人的合法權(quán)益受到侵害后,必須采取有效措施證明相關(guān)行為已經(jīng)對自身合法權(quán)益造成侵害,在司法機(jī)關(guān)的有效幫助下,要求當(dāng)事人為其侵權(quán)行為承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供單位有條件證明自身已經(jīng)對侵權(quán)行為進(jìn)行干預(yù),或已經(jīng)及時刪除網(wǎng)絡(luò)信息,則可以啟動“避風(fēng)港”條例,要求自身不為相關(guān)侵權(quán)行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

        第二,健全完善的侵權(quán)賠償體系,以民事賠償原則為基礎(chǔ),一旦發(fā)生網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為,則盡可能滿足被侵權(quán)人的相關(guān)賠償要求。在賠償力度選擇過程中,可以結(jié)合網(wǎng)絡(luò)作品類型的是實際狀況進(jìn)行具體劃分,不同類型的網(wǎng)絡(luò)作品,即使面臨相同的侵權(quán)行為,最終所造成的不良后果也存在一定差異性,所以提供的民事賠償金額也無法達(dá)到一致性。如果相關(guān)法律條例規(guī)定的賠償金額是固定的,則該金額一定會有一個實施范圍,法官所具備的自由裁量空間將會全面提升,最終導(dǎo)致出現(xiàn)嚴(yán)重的執(zhí)法尺度不一現(xiàn)象,對法律嚴(yán)肅性、穩(wěn)定性特征造成極大不良影響。如果針對不同類型網(wǎng)絡(luò)作品制定不統(tǒng)一的賠償體系,權(quán)利人結(jié)合自身實際發(fā)展?fàn)顩r,可以有效估算最終的賠償金額,法律的權(quán)威性與公正性也會受到最大限度保護(hù)。(作者單位:上海對外經(jīng)貿(mào)大學(xué))

        注解:

        ① 薛虹著,《網(wǎng)絡(luò)時代的知識產(chǎn)權(quán)法》,法律出版社,2000年版,第205一206頁。

        ② 蔣志培主編,《網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法》(修訂版),法律出版社,2002版,第181頁。

        ③ 從立先著,《網(wǎng)絡(luò)版權(quán)問題研究》,武漢大學(xué)出版社,2007年版,第192頁。

        ④ 王嘉穎,《試探析國內(nèi)當(dāng)下網(wǎng)絡(luò)自媒體傳播模式的后現(xiàn)代主義特征》,上海復(fù)旦大學(xué),2011碩士論文。

        ⑤ http://www.wipo.int/treaties/zh/ip/wct/index.html,世界知識產(chǎn)權(quán)組織網(wǎng)站,《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》。2015年3月7日訪問。

        ⑥ “交互式傳播”指的是在一個傳播管道中,當(dāng)來自受眾的實際反饋被收集,而且發(fā)訊者將其加以使用,以便不斷地調(diào)整或修飾再次傳送給受眾之信息。

        ⑦ “定時播放式傳播”也可稱作“網(wǎng)絡(luò)直播”,指的是互聯(lián)網(wǎng)用戶在特定的時間登陸互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商的平臺,不能主動選擇播放的作品,只能即時欣賞互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商按照其既定的時間表安排播放的作品。

        ⑧ 參閱,京(2008)二中民初字第10396號判決書。

        ⑨ 《中華人民共和國著作權(quán)法》第十條第十二項,2010年4月施行。

        ⑩ 《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》第三十六條,2013年3月施行。

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