亚洲免费av电影一区二区三区,日韩爱爱视频,51精品视频一区二区三区,91视频爱爱,日韩欧美在线播放视频,中文字幕少妇AV,亚洲电影中文字幕,久久久久亚洲av成人网址,久久综合视频网站,国产在线不卡免费播放

        ?

        國際商事仲裁法律選擇規(guī)范的三步驟

        2015-05-30 09:30:25于丹丹
        大東方 2015年8期
        關(guān)鍵詞:準(zhǔn)據(jù)法仲裁員仲裁庭

        摘 要:與國際民事訴訟一樣,利用仲裁方式解決國際商事爭議也需要確定法律適用問題。由于仲裁的特殊性,仲裁中實體法的適用具有一些獨(dú)特的法律規(guī)則。隨著社會發(fā)展,仲裁實體法法律選擇規(guī)范從三步驟到兩步驟,本文主要闡釋這一變化。

        關(guān)鍵詞:法律選擇;國際商事仲裁

        在國際商事仲裁中,對實體問題的法律適用,與國際合同的法律適用相似,但也有其獨(dú)特之處。仲裁員依照傳統(tǒng)的方法使用法律選擇規(guī)則確定合同的準(zhǔn)據(jù)法,也即所謂的“三步驟”。第一步查找當(dāng)事人合同中有無法律選擇條款,第二步如果雙方當(dāng)事人未指明準(zhǔn)據(jù)法,便依合同有關(guān)情況推定當(dāng)事人所選擇的法律。第三步如果推定不可能,則為與合同有最密切聯(lián)系的法律。

        然而,法律選擇問題看似簡單,實際上卻往往要比當(dāng)事人想象的復(fù)雜得多。尤其是當(dāng)雙方當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中無明示法律選擇條款,或者在法律選擇不明確而無法執(zhí)行的情況下,仲裁員無法確定準(zhǔn)據(jù)法。這是由于大多數(shù)國際商事仲裁中雙方當(dāng)事人在不同的國籍國,主要營業(yè)機(jī)構(gòu)在不同國家,而且合同義務(wù)需要在不同國家履行。例如,一個典型的國際商事仲裁案例:一個德國人和一個主營業(yè)地在日本的公司簽訂了建筑承攬合同,這個合同在巴黎簽訂,在埃及履行,但是用美元付的款。假如說雙方日后發(fā)生爭議,雙方在合同中未約定法律選擇條款,那么確定雙方當(dāng)事人合同準(zhǔn)據(jù)法的確定將很困難,因為合同條款中無明示合同準(zhǔn)據(jù)法,并且在諸多客觀因素中如何推定也沒有明確的規(guī)定。

        按照傳統(tǒng)慣例,仲裁員往往會依據(jù)仲裁地的沖突規(guī)范解決。但近年來,最密切聯(lián)系原則廣為流行,依這一原則,仲裁庭在確定合同準(zhǔn)據(jù)法時不能拘泥于某一個客觀因素,而是把主客觀因素聯(lián)合考慮,從而確定與合同最密切聯(lián)系的法律。然而,國際商事仲裁仍有放棄傳統(tǒng)的法律選擇規(guī)范“三步驟”的趨勢。

        本文認(rèn)為,在默示推定原則與最密切聯(lián)系原則之間制定一條明晰的界線是非常困難的。于是,依據(jù)默示推定原則,合同應(yīng)適用的法律由仲裁庭根據(jù)合同有關(guān)條款、詞語以及其他事實來合理推定。仲裁員可以假定處于當(dāng)事人位置,從當(dāng)事人角度分析,推定當(dāng)事人選擇的合同準(zhǔn)據(jù)法1。而對于最密切聯(lián)系原則被認(rèn)為是一種更客觀的方法,這一原則需要仲裁員考慮當(dāng)事人的根本目的,為當(dāng)事人確定準(zhǔn)據(jù)法。默示推定原則嘗試確定當(dāng)事人的主觀目的,最密切聯(lián)系原則需要客觀、理性地為當(dāng)事人確定合同準(zhǔn)據(jù)法。

        然而,這兩個原則在實踐中的結(jié)果經(jīng)常是相同的。在默示推定原則中,仲裁員需要站在當(dāng)事人的角度去考慮,在最密切聯(lián)系原則中,仲裁員作為一個理性的人去考慮,二則之間不能明確區(qū)分出來。

        在“Whitworthcase”案例中,Viscount Dilhorne 明確指出,事實上,默示推定原則和最密切聯(lián)系原則是確定合同準(zhǔn)據(jù)法的兩個不同階段,這在上訴法院法官Widgery Lj.的判決中提及:在一個案子中,首先看合同當(dāng)事人有無指明準(zhǔn)據(jù)法,如果無明確表示或選擇模糊而無法執(zhí)行,則依合同有關(guān)情況推定當(dāng)事人所選擇的法律,默示推定也無法確定準(zhǔn)據(jù)法時,最后考慮最密切聯(lián)系原則,依據(jù)這一原則確定合同準(zhǔn)據(jù)法。

        本人認(rèn)為,無論是站在當(dāng)事人的立場還是以一個理性的人來確定合同準(zhǔn)據(jù)法,其結(jié)果是相同的。因為二則都是以理性為基礎(chǔ),另外,根據(jù)默示推定原則,仲裁員的主要任務(wù)是確定當(dāng)事人訂立合同的根本目的。而這種人為確定性仍然以案件的本質(zhì)和一般情況為基礎(chǔ)。因此,本人認(rèn)為,這兩個規(guī)則在實踐中適用的結(jié)果是相似的。換句話說,它們是重疊的。

        本人認(rèn)為,合同準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)根據(jù)最密切聯(lián)系原則來確定適用的法律,而不是通過主觀猜測當(dāng)事人的目的來確定。事實上,仲裁庭在確定合同準(zhǔn)據(jù)法時,仲裁員往往跳過默示推定原則,并沒有嚴(yán)格遵守三步驟規(guī)定去確定合同準(zhǔn)據(jù)法。當(dāng)事人未約定合同準(zhǔn)據(jù)法或約定合同準(zhǔn)據(jù)法不明確而無法執(zhí)行時,仲裁員直接適用最密切聯(lián)系原則來確定合同準(zhǔn)據(jù)法。

        除此之外,Viscount Dilhorne 已經(jīng)證實,默示推定原則與最密切聯(lián)系原則之間的區(qū)別對國際商事仲裁法律選擇的影響微乎其微。事實上,一些國家和仲裁機(jī)構(gòu)已經(jīng)使用“二步驟”法律選擇規(guī)范取代傳統(tǒng)“三步驟”法律選擇規(guī)范。例如,在瑞典,在合同法領(lǐng)域,當(dāng)事人意思自治原則仍然是法律沖突的首要原則,然而,在當(dāng)事人無意思表示合同準(zhǔn)據(jù)法時瑞典法院更傾向適用“重力中心地原則”,這一原則允許法官和仲裁員權(quán)衡與該案件具有聯(lián)系的各因素,從中找出與該案件具有最密切聯(lián)系的因素或重力中心地,根據(jù)該因素指引適用與該案件有最密切聯(lián)系國家或地區(qū)的法律。

        這一原則最早在“For Sakring saktiebolaget Skandia v.Riksgaldskontoret”案例中出現(xiàn),1937年瑞典最高法院沿用這一原則。因此,Hober 指出“重力中心原則”將取代默示推定原則“The Skandiacase”是最好的例證,在這一案例中首次取代了默示推定原則,默示推定原則的理論基礎(chǔ)是嘗試推定合同當(dāng)事人的目的或合理地認(rèn)為他們在訂立合同時已經(jīng)打算使合同受其某個法律支配。這是一種帶有主觀性推定方法,缺少客觀性。相比之下,重力中心原則更具有客觀性,仲裁庭根據(jù)重力中心原則不應(yīng)拘泥于某一個或幾個客觀標(biāo)志,而是要從質(zhì)和量兩方面全面考察與合同有關(guān)的各種因素,尋求一個與合同有關(guān)的法律關(guān)系的“重力中心地”。

        除了瑞典,“最密切聯(lián)系原則”已被一些國家立法及仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則所吸收。例如,1981年《法國民事訴訟法典》第1496條規(guī)定仲裁庭應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人選定的法律規(guī)則決定爭議;無此選擇的,他應(yīng)根據(jù)他認(rèn)為適當(dāng)?shù)囊?guī)定決定爭議。1986年荷蘭《仲裁法案》和1987年《瑞士聯(lián)邦國際私法法典》中都有相似規(guī)定。

        由于默示推定原則賦予仲裁員較大的自由裁量權(quán),易導(dǎo)致主觀隨意性,減損法律適用的確定性,影響案件公正性,進(jìn)而這一原則逐漸退出國際商事仲裁法律選擇的舞臺。根據(jù)一些國家新的仲裁法案,“二步驟”法律選擇規(guī)則代表合同準(zhǔn)據(jù)法理論的發(fā)展趨勢。

        參考文獻(xiàn):

        [1]朱克鵬.國際商事仲裁的法律適用.法律出版社,1999.38—56.

        [2]韓建.析國際商事仲裁地點的選擇.法學(xué)評論,1995(2).

        [3]陳治東.國際商事仲裁法.法律出版社,1998,301—305.

        [4]寇麗.現(xiàn)代國際商事仲裁適用問題研究,2013.

        作者簡介:

        于丹丹(1989.7.4—),女,河南安陽人,西北政法大學(xué)國際法研究生。

        (作者單位:西北政法大學(xué))

        猜你喜歡
        準(zhǔn)據(jù)法仲裁員仲裁庭
        論涉外版權(quán)糾紛中作品原始權(quán)屬的準(zhǔn)據(jù)法
        對旁聽人員有哪些要求?
        什么情形可視為撤回仲裁申請?
        仲裁裁決如何作出?
        國際投資仲裁庭對東道國反請求的管轄權(quán)探析
        仲裁研究(2019年2期)2019-09-25 07:31:46
        緊急仲裁員制度效力問題探究
        仲裁研究(2019年2期)2019-09-25 07:31:40
        論主合同準(zhǔn)據(jù)法對仲裁條款的可適用性:以有效性原則為視角
        仲裁研究(2019年2期)2019-09-25 07:31:30
        國際仲裁中緊急仲裁員程序研究
        緊急仲裁員制度的國際經(jīng)驗及其對我國的啟示
        評《涉外民事關(guān)系法律適用法》第10條——以國際商事仲裁中的準(zhǔn)據(jù)法查明問題為中心
        仲裁研究(2015年4期)2015-04-17 02:56:46
        亚洲综合第一页中文字幕| 欧美三级超在线视频| 国产免费激情小视频在线观看| 国产亚洲av综合人人澡精品| 97se亚洲国产综合在线| 一本大道色婷婷在线| 禁止免费无码网站| 国产成人精品一区二三区在线观看| 韩国av一区二区三区不卡| 亚洲av无码一区二区三区观看| 欧美精品一级| 亚洲一区二区三区美女av | 中文字幕一区二区三区久久网| 性高湖久久久久久久久| 香蕉视频一级片| 日本看片一区二区三区| 精品亚洲天堂一区二区三区| 小荡货奶真大水真多紧视频| av超碰在线免费观看| 日韩丝袜人妻中文字幕| 婷婷色精品一区二区激情| 激情综合丁香五月| 欧美整片第一页| 高清亚洲精品一区二区三区| 中文字幕一区二区三区视频| 国产熟妇人妻精品一区二区动漫| 麻豆国产乱人伦精品一区二区| 亚洲国产精品久久性色av| 2018天天躁夜夜躁狠狠躁| 黄色视频在线免费观看 | 国产精品久久久久久妇女6080| 无码啪啪人妻| 中文字幕av永久免费在线| 无码熟妇人妻av在线网站| 不卡av一区二区在线| 日本道免费一区二区三区日韩精品| 撕开奶罩揉吮奶头视频| 精品一区二区三区四区少妇| 综合激情五月三开心五月| 中文字幕日本人妻久久久免费| 5级做人爱c视版免费视频|