張志民

（黑龍江孟繁旭律師事務所 哈爾濱 150000）

一、國家出資企業(yè)在對外投資前應做好國家產業(yè)政策方面的分析、論證

《中華人民共和國企業(yè)國有資產法》第三十六條規(guī)定：國家出資企業(yè)投資應當符合國家產業(yè)政策，并按照國家規(guī)定進行可行性研究；與他人交易應當公平、有償，取得合理對價。這里的國家產業(yè)政策，是指國家為了保證國民經濟健康發(fā)展而調整產業(yè)經濟活動的方針和指引，是國家進行宏觀調控，調節(jié)固定資產投資、調整和優(yōu)化產業(yè)結構的重要手段，在國家經濟政策中占有重要地位。國家出資企業(yè)（本文從國家出資企業(yè)的角度提出建議，為方便起見，國家出資企業(yè)以下稱“企業(yè)”）作出投資決策，應當符合國家產業(yè)政策，將企業(yè)效益與社會效益有機地結合起來，從而保證投資的長期效益。這里的可行性研究是在投資決策前進行的，通過對與投資項目有關的經濟技術和市場等條件進行調查、研究、論證，對項目建成后的經濟效益進行預測和評價，最后綜合分析該項目建設的可行性的研究工作。國家出資企業(yè)在進行投資決策時，應當嚴格按照國家有關規(guī)定進行可行性研究，避免投資失誤，減少投資風險，提高投資效益。由此可見，企業(yè)在對外投資前做好國家產業(yè)政策方面的分析與論證是企業(yè)對外投資的前提條件，是企業(yè)對外投資進行可行性研究的基礎，如果企業(yè)的對外投資不符合國家產業(yè)政策，企業(yè)不應對外進行投資，國家也不會鼓勵和支持企業(yè)的對外投資。

從目前國家產業(yè)政策來看，企業(yè)應注意以下事項。

1.2012年7月17日，國家發(fā)改委發(fā)布了《“十二五”利用外資和境外投資規(guī)劃》，主要內容為：大力實施境外市場開拓戰(zhàn)略。鼓勵輕工、紡織、家電、汽車、一般裝備制造等境內技術成熟、國際市場需求大的行業(yè)和化工、冶金、建材等重化工業(yè)或其部分加工制造環(huán)節(jié)向境外轉移，帶動產品、設備和勞務輸出，拓展企業(yè)國際發(fā)展空間。鼓勵企業(yè)在能源礦產資源豐富、市場空間較大的國家和地區(qū)，發(fā)展鋼鐵、有色、煉化、木材等深加工產業(yè)。抓緊現(xiàn)有境外經貿合作區(qū)建設，強化其功能定位和產業(yè)選擇，提高綜合服務能力，使其成為我在境外重要的生產加工基地。鼓勵國內有條件的企業(yè)境外投資文化產業(yè)，推動中華文化走向世界。加強政策促進力度，根據(jù)世界貿易組織規(guī)則和國際慣例，對于符合境外投資規(guī)劃和產業(yè)指導政策的重點項目符合條件的給予支持。

2.為貫徹落實黨的十六大和十六屆三中全會關于“鼓勵和支持有比較優(yōu)勢的各種所有制企業(yè)對外投資”、“完善對外投資服務體系”的精神，加快實施“走出去”戰(zhàn)略，根據(jù)國務院關于“加強對境外投資的協(xié)調和指導”的指示，商務部、外交部聯(lián)合制訂了《對外投資國別產業(yè)導向目錄》（以下稱“《目錄》”），《目錄》是各級對外經濟合作主管部門指導與核準我國企業(yè)對外投資的重要依據(jù)。凡符合導向目錄，并經核準持有對外投資批準證書的企業(yè)，優(yōu)先享受國家在資金、外匯、稅收、海關、出入境等方面的優(yōu)惠政策。

從《目錄》內容來看：我國對美國投資的產業(yè)導向是，制造業(yè)：“汽車零部件等交通運輸設備制造”、“家用電器制造”、“紡織服裝制造”、“園藝設備”、“電動工具”；服務業(yè)：“貿易、分銷”、“倉儲研發(fā)”、“軟件開發(fā)”、“電信服務”、“金融”。

我國對俄羅斯投資的產業(yè)導向是，農林牧漁業(yè)：“森林開發(fā)”、“果菜種植”；采礦業(yè)：“石油、天然氣”、“煤礦、鐵礦、銅礦、鋁土礦、鎳礦、鉛鋅礦等礦產資源”；制造業(yè)：“計算機、電視機等電子設備及通訊設備制造”、“木材加工和家具制造”、“紡織服裝制造”、“造紙及紙制品制造”、“煙草制品”、“金屬制品制造”、“塑料制品制造”、“船舶等交通運輸工具制造”；服務業(yè)：“貿易分銷”、“電信服務”、“交通運輸”、“餐飲、建筑”、“旅游、教育”、“醫(yī)療、金融”、“計算機服務”。

我國對意大利的產業(yè)導向是，農林牧漁業(yè)：“森林開發(fā)”、“果菜種植”；采礦業(yè)：“石油、天然氣”、“煤礦、鐵礦、銅礦、鋁土礦、鎳礦、鉛鋅礦等礦產資源”；制造業(yè)：“計算機、電視機等電子設備及通訊設備制造”、“木材加工和家具制造”、“紡織服裝制造”、“造紙及紙制品制造”、“煙草制品”、“金屬制品制造”、“塑料制品制造”、“船舶等交通運輸工具制造”；服務業(yè)：“貿易、分銷”、“電信服務”、“交通運輸”、“餐飲、建筑”、“旅游、教育”、“醫(yī)療、金融”、“計算機服務”。

我國對韓國投資的產業(yè)導向是，制造業(yè)：“汽車等交通運輸設備的制造”、“化工原料制造”、“通信設備、計算機及其他電子設備制造”；服務業(yè)：“貿易、分銷”、“研發(fā)、建筑”、“交通運輸”。

二、企業(yè)在對外投資前應調研國內及國外環(huán)保政策

企業(yè)對外投資前除應做好上述國家產業(yè)政策方面的分析、論證外，還應調研國內及國外有關對外投資的環(huán)保政策。如果企業(yè)的對外投資不符合國內或國外的環(huán)保政策，企業(yè)不應對外進行投資，國家也不會鼓勵和支持企業(yè)的對外投資。

從目前國內及國外看，企業(yè)應注意以下事項。

1.2013年2月18日，商務部、環(huán)境保護部下發(fā)了《對外投資合作環(huán)境保護指南》，其中規(guī)定：“企業(yè)應當了解并遵守東道國與環(huán)境保護相關的法律法規(guī)的規(guī)定。鼓勵企業(yè)在收購境外企業(yè)前，對目標企業(yè)開展環(huán)境盡職調查，重點評估其在歷史經營活動中形成的危險廢物、土壤和地下水污染等情況，以及目標企業(yè)與此相關的環(huán)境債務。鼓勵企業(yè)采取良好環(huán)境實踐，降低潛在環(huán)境負債風險?！?/p>

2.國外發(fā)達國家特別重視環(huán)保問題。以美國、韓國和俄羅斯為例，美國是世界上最早建立環(huán)評制度的國家，早在1969年就頒布了《國家環(huán)境政策法》（theNational Environmental Policy Act，NEPA）。該法于1970年1月1日開始實施?！秶噎h(huán)境政策法》規(guī)定對可能影響環(huán)境的活動和項目要進行環(huán)境影響評價，凡屬聯(lián)邦政府執(zhí)行的活動和項目以及由聯(lián)邦政府補助、擔保或核準的活動和項目，由聯(lián)邦政府有關部門負責對環(huán)境影響評價的審批和監(jiān)督。依照聯(lián)邦法律，美國大部分州、市制定了較聯(lián)邦法更為嚴格的環(huán)境質量法，規(guī)定州或地方政府擬定的項目以及需要州或地方政府核準的私人項目都要進行環(huán)境影響評價。

《俄羅斯聯(lián)邦環(huán)境保護法》和《俄羅斯聯(lián)邦生態(tài)評估法》是俄羅斯環(huán)保基本法律?！抖砹_斯環(huán)保法》規(guī)定：在決定開始進行經濟活動和其他活動時必須對其做環(huán)境影響評估，必須根據(jù)環(huán)保技術標準檢查項目情況，應根據(jù)環(huán)保標準要求盡量利用最佳技術工藝，確保有關活動的有害影響降至最低，禁止環(huán)境影響后果不明的經營和其他活動項目，禁止可能造成自然生態(tài)系統(tǒng)惡化、改變和（或）消滅動植物和其他生物基因的項目，禁止浪費自然資源和其他惡化環(huán)境的項目，違反環(huán)保法要承擔相應責任，公民、社會團體和其他非商業(yè)組織有權力參與解決環(huán)保議題。

韓國對外資企業(yè)和本國企業(yè)適用相同的環(huán)境評估規(guī)定，要求對部分領域內一定規(guī)模（面積、距離等）以上的開發(fā)建設項目進行環(huán)評，具體規(guī)模標準詳見韓國《環(huán)境影響評估法施行令》附表一。環(huán)評適用對象：共17大類、76個領域，主要包括城市開發(fā)、產業(yè)園區(qū)建設、能源開發(fā)、港口建設、道路建設、水資源開發(fā)、鐵路（包括城鐵）建設、機場建設、江河利用和開發(fā)、墾荒和公共水域填筑、旅游區(qū)開發(fā)、山地開發(fā)、特殊區(qū)域開發(fā)、體育設施設置、廢棄物和糞尿處理設施設置、國防軍事設施設置、土方砂石和礦物開采等；環(huán)評內容：共6大類、21個項目，要求對大氣環(huán)境、水體環(huán)境、土地環(huán)境、自然生態(tài)環(huán)境、生活環(huán)境、社會經濟環(huán)境等6個方面進行評估。

三、企業(yè)在對外投資前應調研國外的投資環(huán)境

企業(yè)在對外投資前除應調研國外環(huán)保政策外，還應調研國外的其他投資環(huán)境，例如，市場準入政策、稅收政策、勞動用工政策、基礎設施狀況、對外經貿關系的狀況、金融環(huán)境的狀況、證券市場的狀況、商務成本的狀況等。以美國為例，在聯(lián)邦政府層面，美國對外國直接投資實行地點、行業(yè)中立的政策。聯(lián)邦政府不出臺針對特定地點、特定行業(yè)的優(yōu)惠政策。各州和地方政府往往根據(jù)當?shù)厍闆r出臺吸引或限制投資的具體政策。此外，美國存在大量的與投資相關的聯(lián)邦、州及地方法律法規(guī)，其中包括反壟斷、并購、工資和社會保障、出口保障、出口管制、環(huán)保和健康安全方面的內容。在聯(lián)邦層面，航空運輸、通訊、能源、礦產、漁業(yè)、水電等部門對外國投資者設有一定的限制。美國限制外國投資者在美境內開展航空運營領域的直接投資。根據(jù)美國《1926年航空貿易法》、《1938年民用航空法》等法律規(guī)定，所有美國航空運營商必須處于美國公民的實際控制之下，非美國公民不得在美航空運營商中擁有超過25%的投票權，且該運營董事長、三分之二的董事會成員以及其他管理人員必須為美國公民。美國禁止外國經營或控制的公司獲得從事通訊傳輸?shù)脑S可，同時嚴格限制外國企業(yè)在通訊領域（電話、電報、電臺、電視）的投資。只有美國公司或國內公司的合伙公司可能在可通航的河流從事水電開發(fā)。只限美國公司從事沿海和內河航運。在美國境內的航運船只必須是美國制造、在美國注冊并由美國公司所有。

美國稅收管轄權分屬聯(lián)邦政府、50個州和哥倫比亞特區(qū)及各縣市。所有美國公民、在美國從事經營和投資業(yè)務的外國個人和企業(yè)都受美國稅法的約束。一個公司稅賦情況根據(jù)該公司經營活動及其所在地而定。美國現(xiàn)行稅制是以所得稅為主體稅種，輔以其他稅種構成的。主要稅種有個人所得稅、公司所得稅、社會保障稅、銷售稅、財產稅、遺產與贈與稅等。美國稅收由聯(lián)邦政府、州政府和地方政府征收。美國的聯(lián)邦、州、地方三級政府根據(jù)權責劃分，對稅收實行徹底的分稅制。聯(lián)邦與州分別立法，地方稅收由州決定。三級稅收分開，各自進行征管。稅收管轄不同，對于應稅所得的定義和所得的分配也不同。

四、企業(yè)在對外投資前應了解好企業(yè)對外投資的程序要求

根據(jù)國家有關規(guī)定，筆者對企業(yè)在對外投資前應了解的企業(yè)對外投資的程序要求簡要歸納如下。

1.根據(jù)國家發(fā)展改革委員會發(fā)改外資[2011]235號）文件以及其他規(guī)定要求，由境內企業(yè)對境外投資項目的市場前景、經濟效益、資金來源等事項由境內企業(yè)進行可行性研究。

2.根據(jù)《企業(yè)國有資產法》第三十三條的規(guī)定，由境內企業(yè)根據(jù)其章程的規(guī)定，由該企業(yè)的股東會/股東大會或者董事會進行事先決策。

3.根據(jù)《境外投資項目核準暫行管理辦法》的規(guī)定，由省級以上發(fā)改委對境內企業(yè)的境外投資項目按規(guī)定進行核準。

4.根據(jù)《境外投資管理辦法》的規(guī)定，由省級以上商務部門對境內企業(yè)的境外投資按規(guī)定進行核準。

5.根據(jù)國家外匯管理局《境內機構境外直接投資外匯管理規(guī)定》（匯發(fā)[2009]30號）的規(guī)定，由境內企業(yè)持規(guī)定的材料到所在地外匯局辦理境外直接投資外匯登記。

6.根據(jù)財政部《境外投資財務管理暫行辦法》以及《企業(yè)國有資本與財務管理暫行辦法》的規(guī)定，由境內企業(yè)的主管財政機關對境內企業(yè)的重要財務事項按規(guī)定進行審批。

7.履行境外投資所需的其他程序。

五、地方政府應做好企業(yè)對外投資前后的服務工作

從當前情況看，無論是信息掌握，還是對外溝通交流的能力，企業(yè)與地方政府相比還差很遠。因此，建議地方政府積極利用推介會、論壇、報告會等多種方式繼續(xù)加大對企業(yè)對外投資工作的服務力度，幫助企業(yè)全面了解國家產業(yè)政府、擬投資國家的環(huán)保政策、投資環(huán)境以及其他相關要求，幫助企業(yè)解決企業(yè)在對外投資前或投資后出現(xiàn)的問題，而且使政府的服務制度化、常態(tài)化。例如：寧波市近期出臺了《關于進一步加強拓市場促調整保增長工作的若干意見》，鼓勵內外貿企業(yè)開拓海內外市場成為重要一環(huán)。

天津市近期的七項措施，將利用天津市與重點國家和地區(qū)的高層互訪、友城關系、重要國際大型活動和會議等機遇，特別是要積極聯(lián)系我駐外使領館，協(xié)助企業(yè)做好與所在國政府、企業(yè)的溝通和談判。

江蘇省發(fā)改委近期專門組織了實施“走出去”戰(zhàn)略的高層論壇，江蘇發(fā)改委副主任鄭曉榮表示，要鼓勵企業(yè)并購擁有知名品牌和營銷網(wǎng)絡的境外企業(yè)，支持有比較優(yōu)勢的企業(yè)到境外投資辦廠，形成自己的生產基地、營銷網(wǎng)絡、國際品牌和跨國公司。

綜上所述，為更好的保障與推進哈爾濱市對外投資工作的順利進行，企業(yè)在對外投資前應做好國家產業(yè)政策方面的分析、論證，做好國內以及國外環(huán)保政策的調研工作，做好國外的投資環(huán)境的調研工作，了解好企業(yè)對外投資的程序要求，按國內以及國外有關規(guī)定履行投資審批程序，遵守東道國的有關規(guī)定，盡最大可能提高企業(yè)的國際競爭力，盡最大可能防范企業(yè)的法律風險。