摘要：現(xiàn)代信息社會，隨著計算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的應(yīng)用普及，基于網(wǎng)絡(luò)的人際交往和電子商貿(mào)活動大量出現(xiàn)，作為記錄賬目、反映犯罪痕跡的電子數(shù)據(jù)文件，日益成為查明案件事實(shí)和追究犯罪的關(guān)鍵證據(jù)。我國刑訴法第41條將電子數(shù)據(jù)與視聽資料并列為一種新的證據(jù)種類，這是我國首次在基本法律中確立了電子證據(jù)法定證據(jù)種類的地位，亦是對電子證據(jù)的認(rèn)可。為此，有必要對電子證據(jù)認(rèn)定審查的相關(guān)問題進(jìn)行深入地探討。

關(guān)鍵詞：刑事訴訟；電子證據(jù)

一、電子證據(jù)的概念

目前，對于電子證據(jù)有多種定義，但是其主要含義相近，在最高人民檢察院制定的《人民檢察院電子證據(jù)鑒定程序規(guī)則》中對電子證據(jù)是這樣定義的：電子證據(jù)是指由電子信息技術(shù)應(yīng)用而出現(xiàn)的各種能夠證明案件真實(shí)情況的材料及其派生物。證據(jù)法學(xué)家何家弘將電子證據(jù)界定為以電子形式存在的、用作證據(jù)使用的一切材料及其派生物；或者說，借助電子技術(shù)或電子設(shè)備而形成的一切證據(jù)。在司法實(shí)踐中，常見的電子證據(jù)主要包括電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)絡(luò)聊天記錄、網(wǎng)絡(luò)博客、收集短信、電子簽名、域名等類型。

二、電子證據(jù)的特點(diǎn)

電子證據(jù)與其它證據(jù)一樣，都能夠證明案件真實(shí)情況，它們有某些共同屬性，但電子證據(jù)作為科學(xué)技術(shù)發(fā)展并運(yùn)用到一定階段的產(chǎn)物，又具有不同于其他證據(jù)的特點(diǎn)。

1.存儲和提交形式的多樣性

電子證據(jù)以文本、圖形、圖像、動畫、音頻、視頻等多種信息形式、儲存于計算機(jī)硬盤、軟盤、光盤、磁帶等設(shè)備及介質(zhì)中的，其生成和還原離不開相關(guān)的計算機(jī)等電子設(shè)備。電子證據(jù)的提交形式相應(yīng)的表現(xiàn)為文書、計算機(jī)硬盤、光盤等介質(zhì)，因而具有與書證、視聽資料、物證等證據(jù)種類相同或相似的表現(xiàn)形式，并隨著科技成果的不斷增加，電子證據(jù)的提交形式將會更加多樣化。

2.客觀實(shí)在易受破壞性

電子證據(jù)一經(jīng)生成必然會在計算機(jī)系統(tǒng)、網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)中留下相關(guān)的痕跡或記錄并保存于系統(tǒng)自帶日志（系統(tǒng)日志、安全日志等）或第三方軟件形成的日志中，客觀真實(shí)地記錄了案件的真實(shí)情況，但由于計算機(jī)數(shù)字信息存儲、傳輸不連續(xù)和離散，容易被截取、監(jiān)聽、剪接、刪除，同時還可能由于計算機(jī)系統(tǒng)、網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)、物理系統(tǒng)的原因，造成其變化且難有痕跡可尋。

3.實(shí)時準(zhǔn)確性

行為人使用計算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)，是一個實(shí)時產(chǎn)生電子證據(jù)的過程，除在行為人操作下形成的電子證據(jù)外，還存在計算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)針對行為人的操作活動自動記錄的相關(guān)電子證據(jù)，特別是網(wǎng)絡(luò)中電子證據(jù)都是實(shí)時形成的，并可以通過取證獲得具體、詳細(xì)而準(zhǔn)確的時間記載以及變化情況。電子證據(jù)一經(jīng)形成，便保持了最初最原始的形態(tài)，如排除人為篡改或系統(tǒng)故障等外在因素，可以確定電子證據(jù)的準(zhǔn)確性和真實(shí)性。它的這一特性決定了電子證據(jù)具有其它證據(jù)種類難以比肩的優(yōu)越性。

4.高科技性

電子證據(jù)由于前述的幾種特征決定了它較強(qiáng)的高科技性。電子證據(jù)的產(chǎn)生、儲存和傳輸，都必須借助于計算機(jī)技術(shù)、存儲技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)等，離不開高科技的技術(shù)設(shè)備。

三、電子證據(jù)在刑訴中的審查

《刑事訴訟法》第42條規(guī)定，證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)。審查判斷證據(jù)，是指對于已收集到的各種證據(jù)材料，進(jìn)行分析研究、審查判斷、鑒別真?zhèn)危源_定各個證據(jù)有無證明力和證明力大小，對于整個案件做出合乎實(shí)際的結(jié)論。電子證據(jù)極容易被篡改、偽造，且難以被識破，難以恢復(fù)，因此對電子證據(jù)更應(yīng)加強(qiáng)審查認(rèn)定。對電子證據(jù)的審查認(rèn)定應(yīng)當(dāng)從客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性三個方面進(jìn)行：

1.審查電子證據(jù)的客觀性

如同視聽資料一樣，電子證據(jù)作為高科技手段的產(chǎn)物，也容易存在剪裁、拼湊、篡改、添加等偽造、變形情形。因此，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查電子證據(jù)的客觀性。

（1）審查電子證據(jù)的來源。首先，明確電子證據(jù)是在有關(guān)事實(shí)的行為發(fā)生時留下的，還是以后專為訴訟目的而形成的。電子證據(jù)所反映的內(nèi)容是否真實(shí)可靠，有無偽造和刪改的可能。其次，查明電子證據(jù)的提供者。

（2）審查電子證據(jù)的收集、傳送和保存的方法。一是查明電子證據(jù)生成的軟件、硬件設(shè)備是否穩(wěn)定可靠，網(wǎng)絡(luò)狀況是否穩(wěn)定，是否感染病毒。二是查明傳遞、接送電子數(shù)據(jù)的技術(shù)手段或方法是否科學(xué)可靠，傳遞電子數(shù)據(jù)“中間人”如網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商是否公正、獨(dú)立。三是查明電子證據(jù)是如何存儲的，存儲方法是否科學(xué)，存儲介質(zhì)是否可靠，存儲時是否加密等。

（3）審查電子證據(jù)的內(nèi)容。充分利用先進(jìn)的計算機(jī)數(shù)據(jù)分析技術(shù)與軟件，判斷電子證據(jù)是否真實(shí)可靠，是否存在邏輯上的矛盾、與其他證據(jù)證明的問題是否一致、是否有被修改篡改的可能等方面。

2.審查電子證據(jù)的關(guān)聯(lián)性

（1）審查電子證據(jù)與案件事實(shí)有無客觀聯(lián)系。判斷電子證據(jù)與案件事實(shí)是否具有相關(guān)性，主要考慮三個方面：一是電子證據(jù)是否能夠證明案件某一方面的問題；二是該事實(shí)是否為案件的實(shí)質(zhì)問題；三是該電子證據(jù)對爭議問題的解決是否有實(shí)際或?qū)嵸|(zhì)性的意義。如果三方面的回答都是肯定，該電子證據(jù)即與案件事實(shí)具有關(guān)聯(lián)性。

（2）審查電子證據(jù)與案件事實(shí)聯(lián)系的方式、性質(zhì)、聯(lián)系的緊密程度和確定程度。證據(jù)的證明力決定于證據(jù)同案件事實(shí)的客觀內(nèi)在聯(lián)系及聯(lián)系的緊密程度。電子證據(jù)與案件聯(lián)系一般表現(xiàn)為兩種狀況：一是作為電子證據(jù)的事實(shí)與案件中待證明事實(shí)部分或全部相合，這種證據(jù)的證明力較大；二是雖與待證明事實(shí)不重合，即不是案件的組成部分，但與案件待證明事實(shí)有直接或間接的聯(lián)系，能夠?yàn)榇C明事實(shí)提供證明情況。這種證據(jù)的證明力則相對較小。

3.審查電子證據(jù)的合法性

（1）取證主體的合法性。電子證據(jù)應(yīng)當(dāng)由法定人員依法收集，目前我國電子證據(jù)的取證主體主要包括：偵查、檢察、審判等司法人員，辯護(hù)律師，以及自訴案件的自訴人。同時取證人、制作人、持有人、見證人需簽名或蓋章，這也是審查電子證據(jù)合法性的一個方面。

（2）審查電子證據(jù)的收集、提取、保存是否符合法定程序和方式。我國刑事訴訟法對于收集證據(jù)的程序、方法做了具體的規(guī)定，取得證據(jù)必須遵循法定程序，這樣才能保證證據(jù)的合法性與司法行為的有效性。

（3）審查電子證據(jù)的來源合法。一是審查電子證據(jù)是否為原始數(shù)據(jù)以及該證據(jù)形成的過程；二是看提供電子證據(jù)的主體是否符合法律規(guī)定。我們在審查一份電子證據(jù)的時候，首先要看該證據(jù)是否具有原始性，另一方面還要審查提供電子證據(jù)的主體，如果不符合，則為有瑕疵或者非法的證據(jù)予以排除。

總之，要準(zhǔn)確把握電子證據(jù)的證明力，還應(yīng)當(dāng)綜合全案證據(jù)進(jìn)行嚴(yán)格審查判斷，才能真正把握電子證據(jù)的證明效力，充分發(fā)揮電子證據(jù)的作用。