近幾日,關(guān)于北京某著名高校發(fā)布慈善法專家建議稿的事情頻繁見諸報端,而在此之前已有六套建議稿先后發(fā)布。此外,全國人大在去年開展了對全國各地慈善實踐和立法情況的調(diào)研,筆者也參加了其中一次討論。由這些跡象看來,我們離慈善法草案出臺的時間已然是不遠了。
但問題是,現(xiàn)在出臺慈善法是否恰到其時?筆者以為,時機未到。理由如下:
第一,中國慈善研究界對慈善領(lǐng)域的研究尚處于起步階段,對很多重要且艱深的問題都未能作出全面深入的了解和研究。而慈善法又是一部宏觀的、對慈善領(lǐng)域影響巨大的總則性上位法,其出臺必須基于對慈善領(lǐng)域全面透徹的了解之上。因此,現(xiàn)在出臺慈善法是不合時宜的。
以公眾十分關(guān)心的慈善組織商業(yè)活動為例。參照世界通行立法例,慈善組織的商業(yè)活動可以分為兩大種:直接商業(yè)行為和間接商業(yè)行為,而前者又可被進一步細分為單獨商業(yè)行為和商業(yè)合作行為,后者則可以被分為積極投資行為和消極投資行為。那么,問題是,這些商業(yè)行為在中國慈善領(lǐng)域中的實際情況是怎樣的?哪類商業(yè)行為是中國慈善組織所偏好的?哪一種商業(yè)行為將成為未來的主要趨勢,需要重點加以規(guī)范?中國慈善組織的商業(yè)行為是否與外國存在區(qū)別,其特點在哪里?
對于這些問題,中國現(xiàn)有的研究中是沒有解答的。據(jù)我所知,全國人大也沒有獲取相關(guān)數(shù)據(jù)。那么,照此出臺的慈善法的實際作用又有幾何?委實令人擔憂。
同類的情況也見于募捐領(lǐng)域。按照世界通行立法例,其對募捐行為的規(guī)定十分精細化。比如,針對募捐行為的信息披露規(guī)則,就有一套十分詳盡而完整的規(guī)則。其通常會結(jié)合信息的敏感度,適用明示同意和默示同意(Opt-in/Opt-out)規(guī)則。而在此之下,又有關(guān)于隱私信息披露通知(Privacy Notice)的詳細規(guī)定。而綜觀中國各地的立法例,對這些規(guī)則的運用情況是令人遺憾的。那么,人大立法的情況又將如何呢?讓我們拭目以待。
第二,慈善領(lǐng)域現(xiàn)在所處的發(fā)展階段不適合出臺劃定界限的法律。出于對行業(yè)冷靜的觀察,我們可以發(fā)現(xiàn),目前中國的公益行業(yè)尚處于起步階段,很多事情都處于探索和嘗試的時期。在這個時候出臺一部全國性的慈善法,將很多界限都劃定清楚,只會將這些探索和嘗試的可能性全部抹殺。由此,中國慈善領(lǐng)域就難有創(chuàng)新和發(fā)展的空間了。
誠然,目前慈善領(lǐng)域中亂象叢生,的確需要法律制度來加以規(guī)制,但這完全可以借助民政部的規(guī)章或各地的條例來完成。相比全國性的大法,部門規(guī)章或地方條例要靈活得多,適于試錯。而且,其層級較低,對很多細節(jié)性問題也能作出精細化的規(guī)定。假以時日,待到民政部和各地對慈善領(lǐng)域的情況摸得比較透了,部門規(guī)章或地方條例的試錯過程結(jié)束了,啟動全國性的慈善法立法進程的時機才真正到來。