摘 " 要：P2P（Peer to Peer）網(wǎng)絡(luò)貸款平臺是依托互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)生的一種新型融資形式，近年來在我國取得快速發(fā)展，為民間小額借貸提供了新的解決思路。但由于存在平臺法律性質(zhì)不明確、風(fēng)控管理機制缺失及借款流向不透明等問題，P2P網(wǎng)貸平臺運營模式存在著一定的法律風(fēng)險。本文以陸金所旗下的“穩(wěn)盈-安e貸”服務(wù)為例，對現(xiàn)有P2P網(wǎng)貸平臺典型運營模式進行法律分析，總結(jié)其中存在的主要問題，分析原因并提出合理建議，以期能對目前P2P網(wǎng)貸平臺的規(guī)范運營起一定的指導(dǎo)作用。

關(guān)鍵詞： P2P網(wǎng)絡(luò)貸款;法律風(fēng)險;對策

中圖分類號：F832.4 " "文獻標識碼：A 文章編號：1003-9031（2015）02-0043-03 "DOI：10.3969/j.issn.1003-9031.2015.02.10

一、我國P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺業(yè)務(wù)模式及存在問題

P2P（Peer to Peer）網(wǎng)絡(luò)貸款平臺是依托互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)生的一種新型融資形式。平臺作為借貸關(guān)系的居間人，借助互聯(lián)網(wǎng)平臺為資金借貸雙方提供發(fā)布可行項目、資金借貸需求等服務(wù)，促成貸款人將資金貸給借款人，同時P2P網(wǎng)貸平臺收取一定服務(wù)費作為回報。

P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的鼻祖為英國的Zopa，Zopa于2005年3月正式開始運作，通過對借款人的信用調(diào)查與風(fēng)險評估，對其做出不同信用評級。貸款人可以自由設(shè)置自定義利率、面向哪個信用等級的人群和放款的期限。借貸雙方每筆借款合作達成時，Zopa抽取借款總額的0.5%作為傭金，現(xiàn)在Zopa的業(yè)務(wù)已由英國擴展到意大利和日本等地。全球影響力最大的個人借貸網(wǎng)絡(luò)平臺是2006年2月美國上線的Prosper，運營模式類似于國內(nèi)的電子商務(wù)網(wǎng)站淘寶網(wǎng)，不同的是，淘寶為用戶提供了一個拍賣和競買商品的平臺，而Prosper則允許用戶“拍賣”和“競買”貸款。

（一）我國P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺業(yè)務(wù)模式

我國P2P網(wǎng)貸平臺興起于2006年，雖曾經(jīng)歷過上百家平臺經(jīng)營不善破產(chǎn)倒閉、平臺卷款跑路等危機，但經(jīng)過近9年的發(fā)展，我國P2P網(wǎng)貸平臺在引進國外交易模式基礎(chǔ)上結(jié)合本土情況進行了一系列積極創(chuàng)新，形成了如今百花齊放的局面，各種細分模式不斷出現(xiàn)。上海的拍拍貸開創(chuàng)了互聯(lián)網(wǎng)的借款人和貸款人通過網(wǎng)站對接交易的線上模式;北京的宜信創(chuàng)建了借款人和貸款人通過居間債權(quán)轉(zhuǎn)讓實現(xiàn)交易的線下模式;深圳的貸幫創(chuàng)建了經(jīng)過機構(gòu)篩選的線下借款人和線上貸款人對接交易的O2O模式。歸納來看，目前P2P網(wǎng)貸平臺運營模式為以下三種：

1.線下交易模式。這類模式下P2P網(wǎng)站僅提供交易的信息，而具體的交易手續(xù)、交易程序都由P2P信貸機構(gòu)和客戶面對面來完成[1]。網(wǎng)絡(luò)平臺也由中介服務(wù)平臺演變?yōu)橘Y金樞紐平臺，直接參與到借貸交易當(dāng)中，即貸款人將要出借的資金存放于網(wǎng)絡(luò)平臺，網(wǎng)絡(luò)平臺將該款項進行期限與數(shù)額的拆分后，分別貸給相應(yīng)的借款人。目前線下交易模式的典型代表是“宜信”、“證大E貸”和“陸金所”。

2.承諾保障本金線上交易模式。該模式以“紅嶺創(chuàng)投”和“你我貸”為代表，一旦貸款發(fā)生違約風(fēng)險，網(wǎng)站承諾先為貸款人墊付本金。這等于將網(wǎng)絡(luò)平臺的信用加入到交易當(dāng)中，減少了貸款人的后顧之憂，增加了交易的成功率。目前以此種模式運營的P2P網(wǎng)貸平臺為市場主流。

3.不承諾保障本金線上交易模式。以上海的“拍拍貸”為代表，當(dāng)貸款發(fā)生違約風(fēng)險時，“拍拍貸”將不會為貸款人墊付本金。由于多數(shù)投資者對于非保本型的網(wǎng)貸項目持謹慎態(tài)度，因此目前不承諾保障本金的線上交易模式市場占有率較低。

（二）我國P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺存在的問題

盡管我國P2P網(wǎng)貸平臺創(chuàng)造性地發(fā)展了線下信貸員實地審核借貸雙方真實情況，結(jié)合網(wǎng)貸網(wǎng)站促成交易的具有中國特色的P2P交易模式，同時在貸前審核、貸中控制及本金保障等方面進行了一系列積極改進，但仍存在一些主要問題：一是借款人信用風(fēng)險管理機制不完善。如部分平臺缺乏對借款人真實信息的審核，如拍拍貸等允許借款人信息不經(jīng)過審核而直接在平臺上發(fā)布，增加了信息不對稱可能給貸款人造成的損失;加之目前我國的信用征信體系尚未完善，借款人信用風(fēng)險依然難以保障。二是借款流向缺乏規(guī)范性與透明性。雖然一般要求借款人注明借款用途，但往往只是諸如“資金周轉(zhuǎn)”、“個人消費”、“生產(chǎn)經(jīng)營”等寥寥數(shù)語，貸款人和網(wǎng)貸平臺也缺乏切實有效的措施來監(jiān)督借款流向，一旦被不法分子用于高利轉(zhuǎn)貸、投資限制性產(chǎn)業(yè)甚至毒品加工生產(chǎn)等領(lǐng)域，將會造成危害。三是相關(guān)監(jiān)管的制度仍然缺失。P2P網(wǎng)貸與銀行業(yè)、證券業(yè)的界限日益模糊，缺乏相應(yīng)的法律規(guī)范易使其規(guī)避市場監(jiān)管，有可能導(dǎo)致網(wǎng)貸平臺變相為非法吸收公眾存款或非法發(fā)行證券，走向錯誤的發(fā)展軌道。

二、P2P網(wǎng)絡(luò)貸款業(yè)務(wù)存在的法律風(fēng)險——以“穩(wěn)盈-安e貸”為例

（一）“穩(wěn)盈-安e貸”的法律關(guān)系

“穩(wěn)盈-安e貸”是中國平安旗下的陸金所網(wǎng)站平臺推出的面向個人借款者和個人貸款者的信貸中介服務(wù)。信貸雙方通過“穩(wěn)盈-安e貸”服務(wù)達成借款交易并完成資金的借出和借入。陸金所為借貸雙方提供發(fā)布借款需求、管理借貸雙方及擔(dān)保公司的服務(wù)，當(dāng)借貸交易完成時陸金所通過向借貸雙方收取一定的管理服務(wù)費和交易手續(xù)費作為報酬。所有“穩(wěn)盈-安e貸”的個人借貸均由中國平安旗下?lián)９矩撠?zé)擔(dān)保。若借款人未能履行還款責(zé)任，平安將對未被償還的剩余本金和截止到代償日的全部應(yīng)還未還利息與罰息進行全額償付?！胺€(wěn)盈-安e貸”服務(wù)達成的交易的年化利率按照中國人民銀行同期貸款基準利率上浮40%。

從“穩(wěn)盈-安e貸”各方權(quán)利義務(wù)關(guān)系來看，其中涉及幾類法律關(guān)系：

1.根據(jù)《合同法》有關(guān)規(guī)定，平臺在貸款人和借款人之間存在一個居間合同。平臺作為居間人，通過平臺的服務(wù)為貸款人和借款人尋求促成訂立借貸合同的機會。平臺提供借貸信息的審核發(fā)布、格式合同的提供等服務(wù)，并不直接干涉貸款人和借款人之間借貸合同具體條款的訂立，借貸合同訂立的成功與否與平臺之間并沒有必然聯(lián)系[2]。

2.在借款人和平臺之間、貸款人和平臺之間形成了委托合同關(guān)系。當(dāng)借款人向平臺提交審核需要借款的項目時，借款人和平臺之間成立委托合同關(guān)系。借款人委托平臺發(fā)布項目信息及尋求貸款人的融資，平臺向借款人代為發(fā)放借款及代為收回本金及利息。貸款人向平臺投入資金，平臺在項目到期后根據(jù)委托合同向貸款人發(fā)放本金及利息收益。在通過第三方支付賬戶進行交易時，平臺又將委托的事項進行轉(zhuǎn)委托，由第三方賬戶承擔(dān)對貸款人的支付責(zé)任。

3.在擔(dān)保公司與貸款人之間存在保證合同關(guān)系。擔(dān)保公司以自身所有的財產(chǎn)作為貸款人之債權(quán)實現(xiàn)的總擔(dān)保，當(dāng)借款人未能履行還款責(zé)任，擔(dān)保公司將對未被償還的剩余本金和截止到代償日的全部應(yīng)還未還利息與罰息進行全額償付。該保證方式為連帶保證，一旦借款人到期不償還債務(wù)，貸款人可請求借款人履行債務(wù)，也可要求擔(dān)保公司承擔(dān)保證責(zé)任，也可一并要求借款人、擔(dān)保公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

（二）“穩(wěn)盈-安e貸”存在的法律風(fēng)險

1.從借款人角度看，存在非法集資的風(fēng)險。根據(jù)我國《刑法》規(guī)定，非法吸收公眾存款罪是指違反國家法律法規(guī)的規(guī)定，非法吸收或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。該罪是目前我國發(fā)案最多的一種非法集資類犯罪。當(dāng)前“穩(wěn)盈-安e貸”服務(wù)達成的交易年化利率按照中國人民銀行同期貸款基準利率上浮40%，對比民間地下高利貸的利率并不算高。因此存在著部分借款人通過虛構(gòu)投資項目，大量吸取貸款人的投資資金，進而將吸收到的資金轉(zhuǎn)向民間高利貸領(lǐng)域，賺取兩者之間的利差進行非法牟利的可能。雖然陸金所P2P項目通過線下信貸員對借貸雙方進行資質(zhì)審核，但在無法完全保證投資項目真實性的情況下，借款人仍存在著進行非法集資的可能性和沖動性。

2.從貸款人角度看，存在詐騙的風(fēng)險。《刑法》第266條規(guī)定，詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財物的行為?！胺€(wěn)盈-安e貸”通過網(wǎng)絡(luò)審核和線下信貸員現(xiàn)場核實的方式對借款人材料、項目進行審核。一旦借款人獲得資金后攜款潛逃，就會構(gòu)成詐騙罪?？紤]到目前我國信貸征信體系尚未完善，在“穩(wěn)盈-安e貸”項目中貸款人仍舊面臨著較大的被詐騙風(fēng)險。

3.從交易平臺角度看，存在違背誠實信用原則的風(fēng)險。陸金所在“穩(wěn)盈-安e貸”服務(wù)中通過促成借貸雙方訂立借貸合同，進而收取一定的管理服務(wù)費和交易手續(xù)費作為報酬。市場經(jīng)濟中的交易方都為理性人，交易平臺為了獲得更多的報酬，自然擁有極力撮合交易達成的動力。由此將可能導(dǎo)致平臺違背誠實信用原則，放松對于借款人、貸款人資質(zhì)的審核把關(guān)。交易平臺內(nèi)部工作人員也可能因為收受借貸方的賄賂，違背職業(yè)操守，將一些不合格或高風(fēng)險項目審核通過，給借貸交易埋下安全隱患。因此現(xiàn)階段交易平臺面臨著誠實信用原則缺失的風(fēng)險。

三、對策建議

（一） 明確P2P網(wǎng)貸平臺性質(zhì)

對P2P網(wǎng)貸平臺進行法律定性的目的在于給予其合法身份。對于僅從事信息服務(wù)中介、為借貸雙方提供交易信息與交易機會的網(wǎng)貸平臺，應(yīng)將其界定為金融信息服務(wù)機構(gòu)，有關(guān)部門應(yīng)側(cè)重對于其服務(wù)信息的真實性、準確性、完整性等方面的監(jiān)督。對于已經(jīng)從事了貸款本金擔(dān)保和授信業(yè)務(wù)的網(wǎng)貸平臺，顯然具備了信用中介的特征，應(yīng)按金融機構(gòu)監(jiān)管，如“穩(wěn)盈-安e貸”平臺。由此可見，盡快實施對于P2P網(wǎng)貸平臺性質(zhì)的科學(xué)合理的認定，將有助于該行業(yè)的正確發(fā)展和監(jiān)管部門的有效監(jiān)督。

（二） 加強交易平臺風(fēng)控管理

P2P網(wǎng)貸平臺的風(fēng)控管理應(yīng)從事前、事中及事后三方面入手，才能提高風(fēng)控管理的水平和效率。對于風(fēng)控的事前管理，人民銀行、銀監(jiān)會等有關(guān)監(jiān)管部門可以著手建立全國范圍內(nèi)的“P2P網(wǎng)絡(luò)貸款征信系統(tǒng)”，將借款人的借款、還款記錄及信用評價信息集中登記在該系統(tǒng)中，既方便了交易平臺對于借款人信用的監(jiān)督，又能防止借款人利用同一項目在不同平臺中重復(fù)借款。事中管理的關(guān)鍵在于實現(xiàn)對借款人償還本金及利息的動態(tài)管理。交易平臺在還款模式上應(yīng)盡可能要求借款人分期定時償還本金及利息，放棄到期一次性償還本金及利息的償還模式。交易平臺在事后應(yīng)分析評價借款人的借款使

（上接第45頁）用及償還情況，對于信用狀況不佳的借款人在往后可限制其借款規(guī)模甚至拒絕交易[3]。

（三） 發(fā)揮監(jiān)管部門的引導(dǎo)作用

目前我國P2P網(wǎng)貸發(fā)展仍處于初級階段，監(jiān)管部門的監(jiān)管應(yīng)從宏觀把握、微觀入手，以促進行業(yè)發(fā)展作為監(jiān)管的目的。盡快建立交易平臺的準入和退出機制，嚴格平臺的準入門檻，及時關(guān)閉經(jīng)營不善負債嚴重的交易平臺，確保投資者的利益。同時，還應(yīng)監(jiān)督交易平臺發(fā)布項目的真實性和風(fēng)險性，定期要求平臺向監(jiān)管部門披露自身的內(nèi)部運營情況及項目信息。此外，針對目前我國關(guān)于P2P網(wǎng)貸相關(guān)法律法規(guī)缺失的情況，監(jiān)管部門可在充分調(diào)研的基礎(chǔ)上先行制定部門規(guī)章，以解決行業(yè)發(fā)展的迫切需要。

（四） 完善信貸風(fēng)險評價機制

完善信貸風(fēng)險評價機制應(yīng)從完善個人信用體系和完善網(wǎng)站信用評級制度兩方面入手。完善個人信用體系的關(guān)鍵在于制定統(tǒng)一的征信系統(tǒng)，實現(xiàn)不同地區(qū)、不同部門間的信息對接和資源共享。自2004年起，中國人民銀行已組織商業(yè)銀行將全國金融機構(gòu)個人消費貸款90%的信用記錄入庫，并逐步擴大適用范圍，這為網(wǎng)貸平臺的信貸風(fēng)險評價機制奠定了良好的基礎(chǔ)。對于網(wǎng)站信用評級，交易平臺可在最高貸款利率的范圍內(nèi)，針對不同信用等級的借款人設(shè)置不同的優(yōu)惠措施。對信用較好的借款人減少收取手續(xù)費，如果借款人逾期欠款，不但會降低自身信用等級，甚至?xí)涣腥牒诿麊尾⒂涗浀絺€人信用檔案中以示懲罰。

（ 特約編輯 潘文娣）

參考文獻

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