楊玉靜蔣永萍

（1.2.全國婦聯(lián) 婦女研究所，北京 100730）

“民法典體系下婚姻法律制度修改與完善研討會”綜述

楊玉靜1蔣永萍2

（1.2.全國婦聯(lián) 婦女研究所，北京 100730）

為貫徹落實《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》有關“加強市場法律制度建設，編纂民法典”的要求，應對婚姻家庭領域出現(xiàn)的新情況、新問題，為國家修改婚姻法、制定民法典提供建議，在中國婦女發(fā)展基金會、全國婦聯(lián)權益部、國際部、聯(lián)合國兒童基金會、聯(lián)合國婦女署性別主題組的支持下，中國婚姻家庭研究會、中華女子學院中國婦女人權研究中心于2014年12月19日在北京舉辦了“民法典體系下婚姻法律制度修改與完善研討會”，來自高校、科研機構(gòu)的研究者、法律實務工作者、政府部門和國際機構(gòu)的官員，以及婦聯(lián)等部門的實際工作者80余人參加了會議，為婚姻法的修改和民法典的編纂提供思路、貢獻智慧，建言獻策。

中國婚姻家庭研究會副會長兼秘書長蔣月娥主持了開幕式，全國政協(xié)社會和法制委員會副主任、中國婚姻家庭研究會會長甄硯在開幕式上指出，通過對婚姻法的歷史發(fā)展和當今中國婚姻家庭以及婚姻法面臨的新境況、新挑戰(zhàn)和新機遇的分析可以看到修改婚姻法的必要性。她表示，中國婚姻家庭研究會將努力支持婚姻家庭研究、推動相關法律制度的完善。聯(lián)合國婦女署國別項目主任湯竹麗（Julie Broussard）在致辭中既肯定了中國在保護婦女權益、促進性別平等方面的努力，也指出了法律中存在的問題以及適時修改婚姻法的重要意義。中國婦女發(fā)展基金會副理事長兼秘書長秦國英在致辭中也談到，近年來出現(xiàn)的婚姻家庭問題需要社會各界更加正視和關注，中國婦女發(fā)展基金會資助成立“婚姻家庭研究基金會”，旨在支持中國的婚姻家庭研究，希望專家學者能夠用好這一資源。

與會專家學者圍繞婚姻法律制度的完善、婚姻法實施中的重點難點、婚姻家庭糾紛解決機制以及《反家庭暴力法（草案）》（征求意見稿）進一步完善進行了熱烈而富有成效的討論。

一、婚姻家庭法律制度的完善

會議首先探討了婚姻法修改的必要性及價值取向。與會專家學者認為，婚姻法是民法典的重要組成部分，婚姻家庭法律制度的修改完善是民法法典化進程中至關重要的一環(huán)，對于保障公民的婚姻家庭權益、構(gòu)建和諧穩(wěn)定的婚姻家庭關系、維護社會穩(wěn)定具有舉足輕重的作用。中國社會科學院法學研究所陳明俠研究員認為，修改婚姻法首先是科學立法的需要，目前的婚姻法存在很多問題，如面窄、抽象、體系不完整，家庭制度方面十分的欠缺等；其次是社會現(xiàn)實的需要；第三是編纂民法典、加強重點領域立法的需要。婚姻法修改涉及五個方面的內(nèi)容，一是準則所體現(xiàn)的基本理念、基本價值觀應堅持性別平等、保護兒童利益的原則；二是婚姻制度應該包括結(jié)婚制度、離婚制度、同居制度等；三是家庭制度應包括親子關系制度、親屬制度、監(jiān)護制度、收養(yǎng)制度等；四是救助措施和法律責任；五是適用范圍。

中國政法大學的夏吟蘭教授探討了婚姻家庭法在民法典中的地位與作用。她認為，新中國婚姻家庭

法經(jīng)歷了從獨立部門法律到回歸民法典體系的進程，作為民法體系中的部門法，婚姻法不僅有利于維護私法體系的完整性，也有利于保持平等、自由、公正的價值導向和制度走向。她從三個方面闡述了婚姻家庭法在民法典體系中的相對獨立性：第一，婚姻家庭法的調(diào)整對象是人倫關系，具有顯明的倫理性，且倫理道德與法律規(guī)范相互影響、相互作用；第二，婚姻家庭法調(diào)整對象的主體與適用原則、性質(zhì)與功能、設立權利義務關系的目的等都與其他部門法有區(qū)別，作為身份法，婚姻家庭法的社會功能是保護婚姻家庭關系當事人的權利，養(yǎng)老育幼，維護婚姻家庭這個社會基本單位的和諧穩(wěn)定；第三，婚姻家庭法兼具公法屬性，國家公權力介入家庭自治有正當性基礎，同時國家也有尊重家庭價值、保護家庭中弱者利益的責任和義務。

吉林大學法學院教授李洪祥對婚姻家庭法體系進行了研究。他認為，體系研究是一種研究方法和研究視角，依此探討婚姻家庭法的體系，需要明確四個方面的問題：一是婚姻家庭法與民法的關系，應明確婚姻家庭法與民法人格權法、物權法、債權法（合同法）、侵權責任法的關系；二是婚姻家庭法各組成部分之間的關系，包括其規(guī)則的合理性、價值判斷構(gòu)成實質(zhì)體系、親屬通則和各組成部分之間的關系等；三是每一個組成部分內(nèi)部也應當有一定體系，如婚姻制度就包括結(jié)婚（婚約、事實婚姻）、離婚、婚姻不成立、婚姻無效、婚姻可撤銷等多個組成部分；四是類型的應用也可以發(fā)現(xiàn)法律漏洞，例如針對夫妻財產(chǎn)制度的不合理因素，有學者提出家務勞動價值的承認、婦女生育價值認可等問題，是否要由婚姻家庭法加以規(guī)定。

與會專家還就婚姻立法中的團體主義與個體主義價值觀進行了討論，有專家認為個體主義不是個人主義，個人主義會導致絕對的婚姻自由，而個體主義則恰恰是要對個人行為負責。中華女子學院教授李洪濤認為，法律要有政策進行配套，婚姻自由是一定條件下的自由。關于如何平衡離婚過程中的夫妻權利和孩子利益以及如何堅持男女平等問題，需要在實踐的基礎上、在修法中重點關注。

二、婚姻法實施中的重點難點問題

與會專家認為，2001年《婚姻法（修正案）》的通過實施在當時具有不可低估的意義，但其僅是一個過渡性、階段性的修法成果，仍然存在體系不完整、制度設計不當以及缺乏可操作性等問題，在司法實踐中造成了不少困惑。最高人民法院自2001年12月以來三次頒布司法解釋，為法院準確適用法律、正確審理婚姻案件提供了相對具體的裁判依據(jù)，然而這些司法解釋之間以及司法解釋與婚姻法、其他民事法律之間存在一些價值、規(guī)范上的沖突，引發(fā)了全社會的關注與熱議，也再次凸顯現(xiàn)行婚姻法的制度性缺失。

針對中國結(jié)婚制度存在的不足，中國社會科學院法學研究所薛寧蘭研究員提出了修改完善建議：一是增加結(jié)婚能力的規(guī)定，即自然人達到法定婚齡并具有完全意思能力，始得結(jié)婚；二是增加禁止重婚的規(guī)定，即無配偶者，始得結(jié)婚。三是修改禁止結(jié)婚的親屬范圍；四是對于患有醫(yī)學上認為不宜結(jié)婚的疾病者，應當根據(jù)婚前醫(yī)學檢查醫(yī)師的建議，決定其是否結(jié)婚；五是修改婚姻無效的規(guī)定，重婚或有禁止結(jié)婚的親屬關系的，即認定為無效婚姻；六是婚姻撤銷的規(guī)定，即因欺詐、脅迫而結(jié)婚的或結(jié)婚時一方未到法定婚齡的，可以向人民法院請求撤銷婚姻；七是增加因婚姻無效或者被撤銷而受到損害的無過錯一方損害賠償請求權的規(guī)定。華東政法大學教授許莉認為，目前夫妻財產(chǎn)制度存在的主要問題在于立法過于簡單，不能適應現(xiàn)實生活；司法解釋對裁判有指導作用，但無法彌補立法的不足。她建議夫妻財產(chǎn)制的立法理念應堅持平等保護的原則，這一原則排除了男方在家庭中的家長地位，從而在邏輯上必然會增加夫妻之間的法律沖突；立法應在平等保護的基礎之上，體現(xiàn)對個體的尊重；在現(xiàn)實社會條件下，夫妻財產(chǎn)制度應當向共同體傾斜。另外，她還提出，夫妻財產(chǎn)制度要與離婚財產(chǎn)分割及救濟制度協(xié)調(diào)一致、增設非常財產(chǎn)制、將夫妻債務納入夫妻財產(chǎn)制范疇等。中華女子學院教授林建軍通過對離婚判決書實證調(diào)查探討了離婚制度問題。她指出，2003之前登記離婚的數(shù)量一直少于訴訟離婚，之后則多于訴訟離婚；導致離婚的原因主要有經(jīng)常爭吵（負面情緒溝通為主）、感情不和分居、性格不合等等；離婚后子女撫養(yǎng)意愿，女方主張的較多，尤其是兩周歲以內(nèi)子女的歸屬絕大多數(shù)是女方。在這種情形下，如何保護

婦女和子女的利益值得進一步研究。

北京科技大學法律系教授王竹青探討了成年人監(jiān)護制度的立法指導思想。她提出，為滿足老齡社會的需要，首先應轉(zhuǎn)變監(jiān)護理念，監(jiān)護應不以剝奪被監(jiān)護人的行為能力為前提，意思能力和活動能力均應成為判斷當事人是否需要監(jiān)護的標準；其次成年人監(jiān)護制度的調(diào)整對象應由傳統(tǒng)的以精神病人為主轉(zhuǎn)變?yōu)橐岳夏耆藶橹?；第三是堅持意定監(jiān)護與法定監(jiān)護并重，且意定監(jiān)護優(yōu)先適用。北京源眾性別發(fā)展中心主任、北京君泰律師事務所律師李瑩對贍養(yǎng)制度在實踐中的相關問題進行了探討。她用案例分析了贍養(yǎng)人問題（主要涉及繼子對繼父母的贍養(yǎng)）、對“生活困難”的理解、對婚姻關系變化帶來的問題（主要涉及老年父母再婚后的贍養(yǎng)問題），以及“?；丶铱纯础彼痉▽嵺`的尷尬等問題。此外，她還提出了贍養(yǎng)問題的幾個沖突，即老人無能力訴訟與所需救助緊急性的沖突、贍養(yǎng)人的能力與老人特殊需求的沖突、子女給付能力不同于判決平均化的沖突，以及社會經(jīng)濟變化帶來的沖突，如一胎化造成年輕人沉重的贍養(yǎng)負擔等。

三、婚姻家庭糾紛解決機制

陜西省婦聯(lián)副主席馮屹結(jié)合部門工作實踐，從維護婦女合法權益的角度提出了婚姻家庭法修改中應關注的幾個現(xiàn)實問題：一是如何看待婚姻關系當事人一方的婚外同性戀行為或婚外性關系，如何保護合法婚姻中無過錯方的合法權益，包括過錯賠償、法律救濟等；二是針對婚姻法司法解釋（三）不利于保護女方利益的問題，完善夫妻財產(chǎn)約定制度十分必要；三是將婚姻法修改與反家暴立法的內(nèi)容進行有效銜接，對離婚案件中涉及“家庭暴力”的案件，合理分配舉證責任，必要時實行舉證責任倒置；四是針對未成年人無扶養(yǎng)人和老年人無贍養(yǎng)人的問題，建議在婚姻法中強調(diào)政府應承擔相應的責任。

江蘇省婦聯(lián)副主席張勤認為，引導和調(diào)節(jié)在構(gòu)建和諧婚姻中具有獨特價值。江蘇省婦聯(lián)聯(lián)合民政、法院等部門探索建立了“和諧婚姻·幸福家庭”引導機制，抓住婚姻登記、婚姻存續(xù)、離婚糾紛三個關鍵階段，整合民政、法院、婦聯(lián)、高校和媒體等五方資源，形成了系統(tǒng)化、全方位的教育引導機制。她認為，進行價值引導可以預防婚姻家庭矛盾的產(chǎn)生；民間調(diào)解是家庭矛盾的緩沖器；要在離婚登記制度設計上增加緩沖制度，以平衡個人自由與社會責任。北京隆安律師事務所律師陳旭認為，婚姻家庭糾紛案件一般發(fā)生在親人之間，家庭關系的調(diào)整光靠法律是不夠的，建立調(diào)解機制很有必要。他建議細化調(diào)解機制，法官在處理婚姻家庭糾紛案件時應多一些耐心和愛心。另外，他還建議借鑒香港的財產(chǎn)申報制，防止男方對家庭共有財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，損害女方利益。在討論中，李洪濤等人提出，應該重新界定婚姻家庭矛盾調(diào)解概念，一是調(diào)節(jié)前要重新篩查，高危事件絕對不能再調(diào)解；二是把調(diào)解的主動權交給當事人自己，調(diào)解員進行有限干預，反對包辦式的調(diào)解，主張賦權式的調(diào)解。北京大學社會學系教授馬鳳芝建議建立專業(yè)的社會工作機制，落實維權問題。貴州省婚姻家庭建設協(xié)會常務副會長兼秘書長姜雨君則建議借鑒美國和日本的家庭治療模式，讓求助者的權益得到最大化維護。

四、對《反家庭暴力法（草案）》的建議

本次會議恰逢國務院法制辦《反家庭暴力法（草案）》（征求意見稿）廣泛征求社會意見之際，與會專家和法律實務工作者著重從司法實踐的角度對《反家庭暴力法（草案）》進行了討論，提出了相關意見和建議。

中國婚姻家庭研究會副會長兼秘書長、原全國婦聯(lián)權益部部長蔣月娥介紹了反家庭暴力法的立法進程和立法基礎。她指出，中共十八大、十八屆三中全會、十八屆四中全會、中國婦女十一大和紀念第四次世界婦女大會20周年為加快反家暴立法奠定了政治基礎；地方反家暴立法積累了大量的經(jīng)驗以及多部門合作工作格局的基本建立為反家暴立法奠定了扎實穩(wěn)固的實踐基礎；反家暴預防干預機制的不斷建立和完善、反家暴的社會支持越來越有力、反對家庭暴力的社會共識基本形成是反家暴立法的社會基礎；高校、研究機構(gòu)、婦聯(lián)、中國法學會等各個部門為國家制定專門的反家庭暴力法提供了深厚的理論支撐和智力支持。

北京市高級人民法院刑一庭庭長朱軍建議：司法處置更加完善，公安機關可以立刻取證；人身安全保護裁定參照禁止令，但是不能沒有罰則；在刑事案件中，夫妻之間的傷害要注重調(diào)解機制；處理原則不

同于一般案件，慎重判決因婚姻家庭糾紛所造成的死刑；貫穿以預防為主的原則。北京市東城區(qū)人民法院副院長薛峰認為，反家庭暴力法應以預防為主，教育與懲處相結(jié)合，以維護家庭秩序為原則；應強調(diào)政府、社會、當事人全方位的責任主體；法律責任不能太籠統(tǒng)；要使用法言法語，如主體需要統(tǒng)一起來，草案中缺乏人身保護令的執(zhí)行主體。北京市第三中級人民法院副庭長黃海濤認為，《反家庭暴力法（草案）》（征求意見稿）對弱勢群體的保護中缺乏對婦女的保護；同居關系中的暴力問題被排除在外；在立法技術上存在法條重復、用語不規(guī)范、邏輯不夠嚴密、訴訟法思維缺失等問題。北京天馳洪范律師事務所楊曉林律師以李陽離婚案為例分析了家庭暴力法中的證據(jù)收集問題，他認為應該有報警記錄，傷情鑒定書等；是合理分配舉證責任還是降低舉證責任應予以明確；此外，還應合理界定過錯賠償。

北京青少年法律援助與研究中心執(zhí)行主任張雪梅建議設置對未成年人保護的專章，以更加凸顯對家暴受害未成年人保護的特殊關注。具體的修改建議包括：第一，將嚴重忽視和暴力管教的體罰行為等形式界定為家庭暴力；第二，增加規(guī)定對未成年人遭受家庭暴力的預防措施；第三，完善強制報告義務的法律條款，增加村居委會為報告主體；第四，完善對未成年受害人的緊急安置和庇護制度；第五，完善撤銷、恢復監(jiān)護人資格的法律條款；第六，完善對家暴受害人的法律援助制度；第七，完善人身保護裁定的規(guī)定。

中國疾病預防控制中心婦女保健部主任吳久玲研究員建議運用醫(yī)療視角對受害者進行醫(yī)療干預，包括：建立醫(yī)療機構(gòu)援助小組，進行檔案管理；醫(yī)務人員應該有意識地對受害者提供保護；醫(yī)科大學、院校課程中增加相關培訓內(nèi)容；建立醫(yī)療救助基金；社工介入和參與等。

北京警察學院副教授姜虹認為，反對家庭暴力是全社會共同的責任，國家機關、社會團體、企業(yè)事業(yè)單位、基層群眾性組織是責任主體，公安部門的責任重大；應注重有關權力機關的相互配合，防止推諉；人身保護裁定的執(zhí)行主體不宜為公安機關；法律責任的承擔方面應考慮有權機構(gòu)依法不履行職責的行為、推諉導致受侵害人權利進一步受損的行為、因經(jīng)費保障乏力導致對受暴人法律救助延遲或無法救濟的情況等。

上海社會科學院社會學所研究員徐安琪梳理了家庭暴力研究中存在的主要問題，她認為反家庭暴力立法中應注意四個方面的問題：一是精神侵害行為的界定不宜過寬，否則會產(chǎn)生負面影響；二是區(qū)分父權恐怖主義/男性控制型和普通夫婦/伴侶沖突型兩種不同性質(zhì)的家庭暴力；三是科學評估中國家庭暴力的現(xiàn)狀；四是做好家庭暴力的預防和治理，包括建立綜合的家庭暴力防治的協(xié)調(diào)機構(gòu)、相關法律法規(guī)、司法解釋的修改宜跟進、各責任單位做出反家暴執(zhí)法預算并有效執(zhí)法、研究和建立家庭暴力系統(tǒng)的國家統(tǒng)計等。

聯(lián)合國婦女署高級項目官員郭瑞香建議，在反家庭暴力立法中參照國際標準、發(fā)揮多功能合作機制的執(zhí)行力、加強在學校的宣傳教育、庇護所要保障受害者的隱私、重視矯正教育等。

五、進一步深入研究推進婚姻法修改進程的建議

中國婚姻家庭研究會副會長夏吟蘭在總結(jié)中肯定了此次研討會的價值和意義。她認為，此次研討會展現(xiàn)了相關領域多年研究的深厚積累，內(nèi)容豐富、討論熱烈，信息量大，參與廣泛，既達成了適應形勢和發(fā)展盡快啟動婚姻法修改等共識，也顯示出不同學科以及理論和實務界對婚姻法價值取向、基本原則、內(nèi)容框架等的認識差異，體現(xiàn)出婚姻法修改的緊迫性、復雜性與難度。

與會者一致認為，在中國民法法典化的進程中，積極推動婚姻家庭法律制度的完善，制定一部結(jié)構(gòu)統(tǒng)一、體系完整、邏輯嚴密、內(nèi)容協(xié)調(diào)、技術規(guī)范的婚姻法不僅是全面建立民法典體系的迫切需要，也是在立法層面回應和解決婚姻家庭領域問題的迫切需要。甄硯會長表示，作為協(xié)調(diào)、組織多學科研究力量開展婚姻家庭研究的國家級社會團體，中國婚姻家庭研究會今后三至五年內(nèi)要將推動婚姻法的修改作為工作的重點內(nèi)容，組織專家學者加強婚姻家庭法律研究；搭建研討的平臺；提供一定的資金支持、傳播支持和成果轉(zhuǎn)化的支持。

責任編輯：繪山

C27

：A

：1004-2563（2015）02-0113-04

1.楊玉靜（1974-），女，全國婦聯(lián)婦女研究所副研究員。研究方向：婚姻家庭、性別與政策。2.蔣永萍（1953-），女，全國婦聯(lián)婦女研究所研究員。研究方向：性別與政策、女性與經(jīng)濟。