彭文華

（蘇州大學(xué) 王健法學(xué)院，江蘇蘇州 215006）

危險(xiǎn)駕駛行為入罪的必要性與可行性
——以《刑法修正案（九）》的相關(guān)規(guī)定為視角

彭文華

（蘇州大學(xué) 王健法學(xué)院，江蘇蘇州 215006）

將危險(xiǎn)駕駛行為予以入罪的必要性是相關(guān)的危險(xiǎn)駕駛行為必須具有相當(dāng)程度的危險(xiǎn)性，且具有一定的普遍性；可行性是對(duì)相關(guān)的危險(xiǎn)駕駛行為在認(rèn)定與取證上具有明確性與可操作性，能確保其受到懲罰?！缎谭ㄐ拚福ň牛穼ⅰ半p超”入罪限定為從事校車業(yè)務(wù)或旅客運(yùn)輸“雙超”的做法是欠妥的，不應(yīng)將從事公路貨運(yùn)“雙超”排除在危險(xiǎn)駕駛罪的處罰范圍之外。將違規(guī)運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品的行為予以入罪具有可行性與必要性，但仍有空白之處。將毒駕、怒駕行為入罪不具有可行性，危險(xiǎn)駕駛行為入罪的范圍不宜過(guò)于擴(kuò)張。

危險(xiǎn)駕駛；追逐競(jìng)駛；毒駕；怒駕

以刑法修正案的形式修改、完善刑法規(guī)定，已成為我國(guó)刑法立法的重要組成部分，并呈現(xiàn)出常態(tài)化、規(guī)律化特征。就歷次的刑法修正案來(lái)看，擴(kuò)大犯罪圈無(wú)疑是其典型特征之一，這對(duì)處于社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期的中國(guó)而言，是有其積極意義的。就刑法修正案擴(kuò)大犯罪圈的方式來(lái)看，主要有二：一是降低犯罪的入罪門檻；二是增設(shè)犯罪的行為方式。前者是在不改變犯罪行為方式的情形下，將原本不構(gòu)成犯罪的行為納入犯罪圈；后者是在原有的行為方式之外，通過(guò)增設(shè)新的行為方式擴(kuò)展犯罪圈。2015年8月29日全國(guó)人大常委會(huì)審議通過(guò)的《中華人民共和國(guó)刑法修正案（九）》（以下簡(jiǎn)稱《刑法修正案（九）》）擴(kuò)大了危險(xiǎn)駕駛罪的犯罪圈，采用的就是上述第二種方式?，F(xiàn)行《刑法》規(guī)定的危險(xiǎn)駕駛罪的行為方式是追逐競(jìng)駛和醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車，《刑法修正案（九）》將其擴(kuò)展為四種行為方式：追逐競(jìng)駛；醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車；從事校車業(yè)務(wù)或旅客運(yùn)輸，嚴(yán)重超過(guò)額定乘員載客，或者嚴(yán)重超過(guò)規(guī)定時(shí)速行駛；違反危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理規(guī)定運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品。不難看出，后兩種行為方式是新增設(shè)的內(nèi)容。另外，《刑法修正案（九）》還明確規(guī)定：“有前款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰?！蹦敲矗绾卧u(píng)價(jià)《刑法修正案（九）》對(duì)危險(xiǎn)駕駛罪的修改呢？本文將以危險(xiǎn)駕駛罪增設(shè)以來(lái)的適用效果及其立法價(jià)值和功能等為視角，擬對(duì)《刑法修正案（九）》的相關(guān)規(guī)定加以深入分析。

一、《刑法修正案（九）》對(duì)危險(xiǎn)駕駛罪修改的立法背景

危險(xiǎn)駕駛罪本為《刑法修正案（八）》增設(shè)的罪名，其所確立的兩種行為方式有其特定的立法背景。最高人民法院在《關(guān)于印發(fā)醉酒駕車犯罪法律適用問(wèn)題指導(dǎo)意見(jiàn)及相關(guān)典型案例的通知》中指出，“近年來(lái)，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)快速發(fā)展，機(jī)動(dòng)車輛數(shù)量和駕駛員人數(shù)猛增，無(wú)視交通管理法律法規(guī)，酒后乃至醉酒駕車的違法犯罪也日益增多，給社會(huì)和廣大人民群眾生命、健康造成了嚴(yán)重危害。”在醉酒駕駛層出不窮的同時(shí)，“飆車開(kāi)始在國(guó)內(nèi)一些特大城市出現(xiàn)。一些人將汽車作為宣泄的工具，將道路作為嬉戲的場(chǎng)所，追逐競(jìng)駛，嚴(yán)重危害了道路交通安全。”*張軍主編：《〈刑法修正案（八）〉條文及配套司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2011年版，第159-160頁(yè)。嚴(yán)重危害公共交通安全，造成極其惡劣的社會(huì)影響，可以說(shuō)是將頻繁出現(xiàn)的醉酒駕駛與追逐競(jìng)駛?cè)胱锏臎Q定性因素。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，《刑法修正案（九）》對(duì)危險(xiǎn)駕駛罪新增的行為方式，即從事校車業(yè)務(wù)或旅客運(yùn)輸，嚴(yán)重超過(guò)額定乘員載客，或者嚴(yán)重超過(guò)規(guī)定時(shí)速行駛的，以及違反危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理規(guī)定運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品的，也不外乎于此。

嚴(yán)重超過(guò)額定乘員載客或者嚴(yán)重超過(guò)規(guī)定時(shí)速行駛通常被稱為“雙超”，是司法實(shí)踐中常見(jiàn)的違反公共交通管理制度的行為。在我國(guó)，“僅 2011年，因超載超限造成的重大交通事故就達(dá)91811 起，造成25864人死亡,106370人受傷，直接財(cái)產(chǎn)損失4.4億元?！?余秋莉：《超限超載入刑的理由與路徑》，載《襄陽(yáng)職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)》2014年第6期。正是由于超限超載頻發(fā)，社會(huì)危害性嚴(yán)重，不少省市紛紛出臺(tái)規(guī)制措施以期懲治這類行為。例如《安徽省治理貨物車輛超限超載條例》第30條規(guī)定,未經(jīng)批準(zhǔn)駕駛車貨總重超過(guò)75噸或者車貨總重超過(guò)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)100%的貨運(yùn)車輛的,由公路管理機(jī)構(gòu)、道路運(yùn)輸管理機(jī)構(gòu)、公安機(jī)關(guān)交通管理部門依據(jù)各自職責(zé)進(jìn)行相應(yīng)的處罰。2012年 7月22日，國(guó)務(wù)院出臺(tái)的《關(guān)于加強(qiáng)道路交通安全工作的意見(jiàn)》明確提出要研究推動(dòng)將嚴(yán)重超限超載行為入罪，以便追究駕駛?cè)说男淌仑?zé)任。在這樣的背景下，將“雙超”入罪在情理之中。

違反危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理規(guī)定運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品的行為同樣如此。受危險(xiǎn)化學(xué)品的特性所決定，運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品一旦發(fā)生事故，所造成的危害后果與“雙超”相比有可能要嚴(yán)重得多。雖然違反危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理規(guī)定不是運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品造成事故的唯一原因，但顯然是主要原因。例如，有學(xué)者經(jīng)過(guò)對(duì)所收集的64起泄漏事故加以研究發(fā)現(xiàn)，運(yùn)輸車輛和裝載體不合格是主要原因。*參見(jiàn)張炎：《淺論危險(xiǎn)化學(xué)品運(yùn)輸?shù)缆方煌ò踩芾怼?，載《湖南公安高等專科學(xué)校學(xué)報(bào)》2009年第6期。對(duì)于如何規(guī)制這類行為，有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)從以下四方面入手加強(qiáng)危險(xiǎn)化學(xué)品道路運(yùn)輸源頭的安全管理：一是強(qiáng)化車駕源頭常態(tài)化監(jiān)管；二是強(qiáng)化對(duì)《危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)的宣傳，提高社會(huì)知曉率；三是強(qiáng)化路面檢查管控不放松；四是建立全國(guó)性的危險(xiǎn)化學(xué)品運(yùn)輸企業(yè)、車輛及從業(yè)人員的信息互動(dòng)平臺(tái)，為危險(xiǎn)化學(xué)品運(yùn)輸及管理工作提供準(zhǔn)確有效的信息。*參見(jiàn)張景暉：《讓危險(xiǎn)化學(xué)品道路運(yùn)輸轉(zhuǎn)“危”為安》，載《道路交通管理》 2014年第2期。為了加強(qiáng)對(duì)危險(xiǎn)化學(xué)品肇事行為的懲治，制裁違反危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理規(guī)定運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品的行為顯然是必要的。2014年9月16日，按照國(guó)務(wù)院安委會(huì)統(tǒng)一部署，公安部、交通運(yùn)輸部、工業(yè)和信息化部、國(guó)家工商總局、國(guó)家質(zhì)檢總局和國(guó)家安全監(jiān)管總局六部門聯(lián)合制定了《集中整治道路危險(xiǎn)化學(xué)品運(yùn)輸違法行為專項(xiàng)行動(dòng)工作方案》，旨在嚴(yán)厲打擊該類行為?！缎谭ㄐ拚福ň牛穼⑾嚓P(guān)行為納入犯罪之列，正是其所具有的嚴(yán)重社會(huì)危害性以及頻發(fā)的現(xiàn)狀使然。

由上可知，《刑法修正案（九）》將從事校車業(yè)務(wù)或旅客運(yùn)輸，嚴(yán)重超過(guò)額定乘員載客，或者嚴(yán)重超過(guò)規(guī)定時(shí)速行駛，以及違反危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理規(guī)定運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品的行為規(guī)定為犯罪，是有其深刻的現(xiàn)實(shí)原因的。這些類型的行為在司法實(shí)踐中較為常見(jiàn)，且一旦發(fā)生事故，后果將十分嚴(yán)重，在其他法律制裁不足以有效遏制這些種類的行為后，動(dòng)用刑罰是不得已的選擇。

二、危險(xiǎn)駕駛行為入罪的必要性與可行性

危險(xiǎn)駕駛行為危害公共安全，這一點(diǎn)是學(xué)界公認(rèn)的。但是，關(guān)于其對(duì)公共安全的危害究竟是何種狀況，換句話說(shuō)，其入罪的必要性究竟是什么，在學(xué)界則存在不同理解。有學(xué)者認(rèn)為“當(dāng)行為人在有車輛與行人的道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車時(shí)，他就制造了公共安全的具體危險(xiǎn)，因?yàn)樗S時(shí)都可能撞擊車輛和行人。正因?yàn)樾袨槿耸窃跊](méi)有車輛與行人的荒野道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車，才說(shuō)他制造了公共安全的抽象危險(xiǎn)，因?yàn)樵谛袨槿苏隈{駛的道路上總是可能出現(xiàn)其它車輛與行人?！?馮軍：《論〈刑法〉第133條之1的規(guī)范目的及其適用》，載《中國(guó)法學(xué)》2011年第5期。有學(xué)者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)擴(kuò)大了抽象危險(xiǎn)與具體危險(xiǎn)的范圍，因而會(huì)導(dǎo)致處罰過(guò)于膨脹和嚴(yán)厲。如果行為人在醉酒駕駛的整個(gè)過(guò)程中，沒(méi)有車輛和行人出現(xiàn)（當(dāng)然，在現(xiàn)代社會(huì)，這種情形極為罕見(jiàn)），就不應(yīng)當(dāng)認(rèn)為有抽象危險(xiǎn)；只要在此過(guò)程中有車輛和行人，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定具有抽象危險(xiǎn)。*參見(jiàn)張明楷：《危險(xiǎn)駕駛罪的基本問(wèn)題——與馮軍教授商榷》，載《政法論壇》2012年第6期。不難看出，這兩種觀點(diǎn)盡管存在爭(zhēng)議，但均認(rèn)為對(duì)危險(xiǎn)駕駛是否造成抽象危險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析，并均肯定危險(xiǎn)駕駛會(huì)造成抽象危險(xiǎn)。只不過(guò)，第一種觀點(diǎn)認(rèn)為道路上無(wú)車輛和行人時(shí)，則危險(xiǎn)駕駛造成了抽象危險(xiǎn)，否則就造成了具體危險(xiǎn)。第二種觀點(diǎn)則認(rèn)為只有道路上有車輛和行人，危險(xiǎn)駕駛才會(huì)造成抽象危險(xiǎn)。還有學(xué)者認(rèn)為，“抽象危險(xiǎn)犯與具體危險(xiǎn)犯的區(qū)分應(yīng)以實(shí)體性的危險(xiǎn)程度為標(biāo)準(zhǔn)，前者只要實(shí)施了類型化的行為即視為存在危險(xiǎn)并構(gòu)成犯罪，后者還要求給具體的規(guī)范保護(hù)對(duì)象造成現(xiàn)實(shí)緊迫危險(xiǎn)。危險(xiǎn)駕駛罪和以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪都是抽象的危險(xiǎn)犯，前者存在被允許的危險(xiǎn)，其違法性低于后者?！?張克文：《也論危險(xiǎn)駕駛罪的基本問(wèn)題——與馮軍、張明楷兩位教授商榷》，載《當(dāng)代法學(xué)》2014年第1期。這種觀點(diǎn)則將危險(xiǎn)駕駛作為類型化行為，并認(rèn)為當(dāng)然會(huì)造成抽象危險(xiǎn)，只是在違法性上低于以危險(xiǎn)方法造成的抽象危險(xiǎn)。筆者贊成此種觀點(diǎn)。

抽象危險(xiǎn)是一種觀念的、概括的危險(xiǎn)，其與具體危險(xiǎn)的現(xiàn)實(shí)性與具體性存在明顯不同。例如，非法持有槍支具有抽象危險(xiǎn)，但這種危險(xiǎn)只是對(duì)公共安全的一種觀念的、概括的危險(xiǎn)，并不是說(shuō)一經(jīng)非法持有槍支就會(huì)對(duì)公共安全造成現(xiàn)實(shí)的、具體的危險(xiǎn)。既然如此，那么發(fā)生在公共交通道路上的危險(xiǎn)駕駛，所造成的就只能是抽象危險(xiǎn)，因?yàn)檫@種危險(xiǎn)主要是觀念上的、概括的。也就是說(shuō)，只要在公共交通道路上危險(xiǎn)駕駛，就會(huì)對(duì)公共安全產(chǎn)生觀念上、抽象的危險(xiǎn)。否則，就無(wú)法解釋《刑法》為什么將該類行為限定在公共道路上，而不包括非公共交通道路。*根據(jù)《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》第119條第1款第1項(xiàng)的規(guī)定，危險(xiǎn)駕駛罪中的“道路”，是指公路、城市道路和雖在單位管轄范圍但允許社會(huì)機(jī)動(dòng)車通行的地方，包括廣場(chǎng)、公共停車場(chǎng)等用于公眾通行的場(chǎng)所。這意味著，不是用于公眾通行的非公共道路，不屬于危險(xiǎn)駕駛罪中的“道路”。因此，在非公共道路上危險(xiǎn)駕駛的，不能構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪。只要是在公共交通道路上危險(xiǎn)駕駛，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為造成了抽象危險(xiǎn)，與道路上有沒(méi)有車輛和行人無(wú)關(guān)。只要有駕駛常識(shí)的人都知道，公共道路上沒(méi)有車輛和行人，只是即時(shí)的概念，并不排除隨時(shí)出現(xiàn)車輛和行人。*在司法實(shí)踐中，許多交通事故往往發(fā)生在夜深人靜的晚上。例如在珠三角一些城市，夜生活的習(xí)慣使得凌晨駕駛車輛出沒(méi)十分常見(jiàn)。而凌晨的道路往往難見(jiàn)車輛和行人，司機(jī)開(kāi)車往往速度較快，極易造成交通事故。在司機(jī)看來(lái)，幾乎沒(méi)有車輛和行人的路況容易使其駕車飛駛，而公共交通道路上沒(méi)有車輛和行人只是暫時(shí)的，事實(shí)上隨時(shí)都會(huì)有車輛和行人意想不到地出現(xiàn)，從而釀成交通事故。也就是說(shuō)，假如公共道路上沒(méi)有車輛和行人，也只是一時(shí)的，出現(xiàn)車輛和行為則是隨時(shí)的，這意味著公共道路上出現(xiàn)車輛和行人有時(shí)具有不特定性，而這正是公共安全的典型特征。因此，無(wú)論公共交通道路上有無(wú)車輛和行人，都應(yīng)當(dāng)承認(rèn)存在公共安全，只要危險(xiǎn)駕駛就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定造成了抽象危險(xiǎn)。

正是由于在公共交通道路上危險(xiǎn)駕駛會(huì)造成抽象危險(xiǎn)，為危險(xiǎn)駕駛成立危害公共安全罪提供了現(xiàn)實(shí)根據(jù)。當(dāng)某類危險(xiǎn)駕駛行為在司法實(shí)踐中較為常見(jiàn)時(shí)，其造成重大交通事故的概率就會(huì)上升，從而給國(guó)家和社會(huì)造成十分嚴(yán)重的后果和不良影響。為了防患于未然，將危險(xiǎn)駕駛可能造成的嚴(yán)重后果消除在萌芽狀態(tài)，就有必要將該類行為入罪，即使其只是一種單純的行為而沒(méi)有造成任何現(xiàn)實(shí)危害后果。這便是危險(xiǎn)駕駛?cè)胱锏谋匾浴?wèn)題在于，在將行為入罪時(shí)不應(yīng)當(dāng)僅僅考慮懲罰的必要性，還必須考慮懲罰的可行性問(wèn)題。如果某類行為雖然頻發(fā)且危害嚴(yán)重，但是在運(yùn)用刑罰加以制裁時(shí)，充滿不確定或者難以有效查出事實(shí)或者獲取證據(jù)等，導(dǎo)致存在懲罰上的不力與缺漏，乃至于不能有效懲治該類行為，那么，將這樣的行為入罪，不但起不到預(yù)想的效果，還會(huì)嚴(yán)重?fù)p害刑法的權(quán)威性與公正性，可謂得不償失。醉酒駕駛與追逐競(jìng)駛就是很好的例證。醉酒駕駛與追逐競(jìng)駛均有入罪的必要性，但是在可行性上顯然不可同日而語(yǔ)，這導(dǎo)致兩者入罪后所產(chǎn)生的效果絕然不同。

盡管對(duì)醉酒駕駛?cè)胱锎嬖跔?zhēng)議，但其入罪以來(lái)所產(chǎn)生的良好社會(huì)效果卻是有目共睹的?！皳?jù)公安部統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，‘醉駕入刑’3年來(lái)（2011年5月1日至2014年4月30日）累計(jì)查處酒駕127.4萬(wàn)起，醉駕22.2萬(wàn)起，同比分別下降18.7%、42.7%。同時(shí)，依法對(duì)酒駕行為實(shí)施行政拘留1.1萬(wàn)人，暫扣駕駛證84.2萬(wàn)個(gè)，吊銷駕駛證15.8萬(wàn)個(gè)，一次記滿12分89.3萬(wàn)人。其中查處國(guó)家機(jī)關(guān)公職人員酒駕并抄告紀(jì)檢監(jiān)察部門的達(dá)1400余人。”*張洋：《醉駕入刑有效果 法治入心顯力量》，載《人民日?qǐng)?bào)》2014年10月20日。當(dāng)然，不少學(xué)者對(duì)此提出了質(zhì)疑。有學(xué)者認(rèn)為在我國(guó)不宜將單純的醉酒駕車行為入罪，理由在于：“問(wèn)題的解決不可能全部等待和依賴于刑法典的修正，更為可行和負(fù)責(zé)任的方式是對(duì)刑法典進(jìn)行與時(shí)俱進(jìn)的擴(kuò)張解釋。因此，以‘增設(shè)罪名’、‘立法完善’作為學(xué)術(shù)研究和解決問(wèn)題的普遍方式，從某種程度上講有推卸責(zé)任之嫌：一切責(zé)任均推之于立法，一切問(wèn)題的解決方法均是等待立法的修正，而放棄了根據(jù)生效的現(xiàn)行法律如何去解決問(wèn)題的思索。對(duì)于交通肇事罪也是如此，不能習(xí)慣于‘截彎取直’式的增設(shè)罪名，但是完全套用國(guó)外的立法模式也未必可取?！?于志剛：《危險(xiǎn)駕駛行為的罪刑評(píng)價(jià)——以“醉酒駕駛”交通肇事行為為視角》，載《法學(xué)》2009年第9期。還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，懲治酒駕的效果，關(guān)鍵在于執(zhí)行的力度而不是嚴(yán)厲的方式，依靠行政制裁也能有效遏制醉酒駕駛。行政權(quán)重效率，司法權(quán)重公正，以刑罰方式懲治多發(fā)但危害不大的危險(xiǎn)駕駛行為反而不利于遏制該種行為。*參見(jiàn)王政勛：《危險(xiǎn)駕駛罪的理論錯(cuò)位與現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)》，載《法學(xué)論壇》2011年第3期。進(jìn)而有學(xué)者提出，通過(guò)對(duì)現(xiàn)有的行政法進(jìn)行修改來(lái)懲治醉酒駕駛是一條重要途徑，如提高醉酒駕駛、飆車等危險(xiǎn)駕駛的罰款數(shù)額、在行政法的范圍內(nèi)可以規(guī)定相關(guān)的剝奪資格的行政性處罰措施、對(duì)危險(xiǎn)駕駛者應(yīng)當(dāng)明文規(guī)定強(qiáng)制其學(xué)習(xí)的內(nèi)容、增加與醉酒駕駛行為者有關(guān)的其他責(zé)任人員的行政責(zé)任等。*參見(jiàn)周詳：《民生法治觀下“危險(xiǎn)駕駛”刑事立法的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估》，載《法學(xué)》2011年第2期。

上述第一種觀點(diǎn)本質(zhì)上并非否定醉酒駕駛?cè)胱?，而是認(rèn)為通過(guò)立法修改的方式增設(shè)危險(xiǎn)駕駛罪有所不妥。第二種觀點(diǎn)則明確反對(duì)醉酒駕駛?cè)胱?，?yīng)當(dāng)說(shuō)并非完全沒(méi)有道理。司法實(shí)踐中，通過(guò)其他方式如加大查處的及時(shí)性與有效性，即使不用刑罰也能起到遏制酒駕的作用。例如，從2009年8月5日開(kāi)始，公安部對(duì)酒后駕車行為交通違法行為專項(xiàng)活動(dòng)進(jìn)行了為期 3個(gè)月的嚴(yán)厲整治，酒后駕駛導(dǎo)致死亡人數(shù)降幅達(dá)33.3%，其中城市道路上酒后駕駛肇事導(dǎo)致事故死亡人數(shù)同比下降41.7%。*參見(jiàn)黃明儒、余運(yùn)紅：《醉駕入罪，就能管住醉駕嗎?》，載《民主與法制》2010年第24期。不過(guò)，在筆者看來(lái)，采取行政手段懲治醉酒駕駛，存在以下不足之處：一是對(duì)于從事公務(wù)人員的處罰力度相對(duì)有限。以行政處罰的力度，往往不足以對(duì)公務(wù)人員形成真正的震懾力，這之中原因多種多樣。事實(shí)上，在醉酒駕駛?cè)胱镏?，恰恰是采用行政處罰。上述試圖修改行政處罰的種種措施，其實(shí)在實(shí)踐中并非不存在，而是其效果在各種因素介入后變得無(wú)疑形同虛設(shè)。醉駕入罪后，由于犯罪關(guān)乎到公務(wù)人員的“飯碗”，其遏制效果十分明顯。而對(duì)公務(wù)人員行為的遏制，向來(lái)在社會(huì)上具有風(fēng)向標(biāo)的作用，其對(duì)普通民眾的示范與警示意義非同小可。因此，對(duì)醉駕入罪的積極作用不應(yīng)否認(rèn)；二是醉駕入罪不僅僅是為了遏制該類行為，更主要的是改變?nèi)藗冮L(zhǎng)久以來(lái)的觀念。我國(guó)的酒文化可謂源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，“今朝有酒今朝醉”可以說(shuō)深入某些人的骨髓。而要改變一個(gè)人的觀念，顯然需要重大的轉(zhuǎn)變才有效，普通措施恐怕無(wú)能為力。對(duì)醉駕以犯罪論處，可以說(shuō)教訓(xùn)足夠深刻，能夠起到基于重大變故改變觀念的效果；三是，醉駕入罪在操作上簡(jiǎn)單、便捷，具有可行性。在司法實(shí)踐中，對(duì)醉駕行為的查處，往往是在案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)，采取的是酒精測(cè)試的方式，操作上具有及時(shí)性、便捷性等特征，司法成本低，獲得證據(jù)容易，行為人也一般心服口服，效果極佳。相對(duì)來(lái)說(shuō)，在運(yùn)用行政制裁時(shí)，對(duì)危險(xiǎn)駕駛者明文規(guī)定強(qiáng)制學(xué)習(xí)的內(nèi)容，增加與醉酒駕駛行為者有關(guān)的其他責(zé)任人員的行政責(zé)任，則操作起來(lái)復(fù)雜、繁復(fù)，成本會(huì)較高，其效果將大打折扣。因此，醉駕入罪還是很有必要的，也是刑事立法較為成功的個(gè)案之一。

與醉酒駕駛相比，追逐競(jìng)駛的認(rèn)定則要難得多。有學(xué)者認(rèn)為，追逐競(jìng)駛以具有抽象危險(xiǎn)性的高速、超速駕駛為前提，單純的高速駕駛或者超速駕駛，并不直接成立本罪。行為的基本方式是隨意追逐、超越其他車輛，頻繁并線、突然并線，或者近距離駛?cè)肫渌囕v之前等。*參見(jiàn)張明楷：《刑法學(xué)》（第4版），法律出版社2011年版，第637頁(yè)。有學(xué)者認(rèn)為，“所謂追逐競(jìng)駛，就是平常所說(shuō)的‘飆車’，具體包括在道路上進(jìn)行汽車駕駛的‘計(jì)時(shí)賽’，或者若干車輛在同時(shí)行進(jìn)當(dāng)中相互追逐等，既包括超過(guò)限定時(shí)速的追逐競(jìng)駛，也包括沒(méi)有超過(guò)限定時(shí)速的追逐競(jìng)駛。僅有一輛車在道路上狂奔的飆車行為，也包括在內(nèi)?！?黎宏：《刑法學(xué)》，法律出版社2012年版，第477頁(yè)。不難看出，上述第一種觀點(diǎn)認(rèn)為追逐競(jìng)駛是以特定對(duì)象為目標(biāo)的追逐或者超越，而第二種觀點(diǎn)則認(rèn)為追逐競(jìng)駛即飆車，不需要針對(duì)特定目標(biāo)加以追逐或者超越。還有學(xué)者認(rèn)為“追逐”與“競(jìng)駛”含義不同，“當(dāng)然從詞義本身看‘追逐競(jìng)駛’，有相互展示、炫耀速度、技能之意，如只是單獨(dú)一車，在行進(jìn)中的高速行駛，或者在車輛行進(jìn)中穿插行駛的，語(yǔ)意上不是‘追逐’，而只能是‘競(jìng)駛’?！?參見(jiàn)高銘暄、馬克昌主編：《刑法學(xué)》（第5版），北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2011年版，第364頁(yè)。筆者贊成第一種觀點(diǎn)。從語(yǔ)義上看，“追逐”與“競(jìng)駛”強(qiáng)調(diào)的是“追”與“競(jìng)”，這是需要有一定的對(duì)象或者目標(biāo)才能成就的。換句話說(shuō)，如果是獨(dú)自開(kāi)車而超速行駛等，就沒(méi)有“追”與“競(jìng)”，因而談不上“追逐”與“競(jìng)駛”。此外，追逐競(jìng)駛只有達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的地步，才能以犯罪論處。如何認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重，追逐或者競(jìng)駛到何種程度才能以犯罪論處，其界限并不容易把握。

追逐競(jìng)駛?cè)胱锊坏嬖谡J(rèn)定難，而且取證也十分不容易。對(duì)醉酒駕駛由于采取擬制的量化標(biāo)準(zhǔn)，因而認(rèn)定起來(lái)簡(jiǎn)潔、明確，不存在疑問(wèn)與爭(zhēng)議。追逐競(jìng)駛則不然，其取證難主要表現(xiàn)為三個(gè)方面：一是認(rèn)定追逐競(jìng)駛的目的難。認(rèn)定行為人具有追逐競(jìng)駛的目的，顯然不能依賴于行為人的一面之詞，而是需要有追逐競(jìng)駛的目標(biāo)或者對(duì)象佐證，這顯然是難以完成的取證工作。一方面，被追逐或者競(jìng)駛?cè)瞬灰欢ㄖ雷约罕凰俗分鸶?jìng)駛，另一方面，被追逐或者競(jìng)駛?cè)送ǔ：芸祚傠x現(xiàn)場(chǎng)，難以查找、問(wèn)詢；二是追逐競(jìng)駛是一個(gè)行為，更是一個(gè)過(guò)程，對(duì)這個(gè)過(guò)程的形成與發(fā)展很難獲取可資證明的客觀依據(jù)；三是情節(jié)嚴(yán)重取證難。追逐競(jìng)駛的情節(jié)嚴(yán)重，在很大程度上依賴于行為人追逐或者競(jìng)駛的“度”。這個(gè)“度”包括追逐競(jìng)駛行為本身的程度以及相對(duì)于追逐競(jìng)駛目標(biāo)或者對(duì)象的程度，而對(duì)此顯然是不容易獲取證據(jù)的。因此，司法實(shí)踐中該類案件的發(fā)案率極低。其發(fā)案率不但與醉酒駕駛無(wú)法相提并論，就是與一般犯罪的發(fā)案率相比也相形見(jiàn)絀。有司法機(jī)關(guān)曾對(duì)2011年6月至2013年5月漳州市各基層人民法院共判處一審危險(xiǎn)駕駛罪案件858件 860人進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，結(jié)果表明所有的犯罪人之發(fā)案，皆源于醉酒駕駛，無(wú)一例系追逐競(jìng)駛。*參見(jiàn)福建省高級(jí)人民法院和漳州市中級(jí)人民法院課題組：《關(guān)于危險(xiǎn)駕駛?cè)胄痰恼{(diào)研分析——以福建省漳州市十一個(gè)基層法院為視角》，載《人民司法》2014年第1期。這倒不是說(shuō)司法實(shí)踐中鮮有追逐競(jìng)駛行為，因?yàn)槟菢拥脑捫谭ㄊ遣粫?huì)將之入罪的。在筆者看來(lái)，其根本原因在于對(duì)該類行為認(rèn)定、查處與取證難，這種現(xiàn)象在全國(guó)各地基本上差不多。如果刑法對(duì)入罪行為不能加以有效制裁， 那么刑法規(guī)定則形同虛設(shè)，這將無(wú)法發(fā)揮刑法的規(guī)范作用，嚴(yán)重影響刑法的權(quán)威與公正。對(duì)于這樣的行為，與其入罪還不如不入罪。更何況，在司法實(shí)踐中，危險(xiǎn)駕駛行為種類多樣，無(wú)論是社會(huì)危害與影響，還是懲罰的可行性，追逐競(jìng)駛都不及某些行為。因此，將追逐競(jìng)駛?cè)胱餆o(wú)疑是刑法立法的失敗例證之一。追逐競(jìng)駛?cè)胱锏牟怀晒Ρ砻?，危險(xiǎn)駕駛行為入罪除了考慮社會(huì)危害性外，還必須考慮認(rèn)定與取證上的明確性與可操作性。確保懲罰的可行性，應(yīng)當(dāng)成為危險(xiǎn)駕駛行為入罪的決定因素之一。

談到危險(xiǎn)駕駛行為入罪的必要性，還有必要討論一下危險(xiǎn)駕駛的行為性質(zhì)。事實(shí)上，危險(xiǎn)駕駛在很多時(shí)候只是一個(gè)相對(duì)的概念。因?yàn)槟骋获{駛行為是否對(duì)公共安全造成抽象危險(xiǎn)，有時(shí)要取決于危險(xiǎn)駕駛本身的危險(xiǎn)性，這涉及到危險(xiǎn)駕駛的行為性質(zhì)。說(shuō)到危險(xiǎn)駕駛的“危險(xiǎn)性”，有必要區(qū)分危險(xiǎn)駕駛性質(zhì)與危險(xiǎn)駕駛的危害程度（在刑法理論上常被稱為罪質(zhì)與罪量）。以醉酒駕駛為例，對(duì)其罪質(zhì)與罪量問(wèn)題，在理論上有兩種不同觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“醉酒駕駛是嚴(yán)重的酒后駕駛行為，后者本是交通違法，前者是對(duì)‘醉酒’程度的嚴(yán)重交通違法犯罪化——此種行政處罰與刑事處罰的立法銜接關(guān)系表明，醉酒駕駛不能適用總則第13條‘情節(jié)顯著輕微’。同時(shí)作為抽象危險(xiǎn)犯的醉酒駕駛,抽象危險(xiǎn)的認(rèn)定全憑行為，即達(dá)到 ‘醉酒’程度的‘酒后駕駛’行為就證明存在抽象危險(xiǎn)，足以構(gòu)成犯罪，至于其中的危險(xiǎn)大小區(qū)別，至多影響量刑。”*夏勇：《作為情節(jié)犯的醉酒駕駛——兼議“醉駕是否一律構(gòu)成犯罪”之爭(zhēng)》，載《中國(guó)刑事法雜志》2011年第9期。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“要正確把握危險(xiǎn)駕駛罪構(gòu)成條件,不應(yīng)僅從文意理解《刑法修正案（八）》的規(guī)定,認(rèn)為只要達(dá)到醉酒標(biāo)準(zhǔn)駕駛機(jī)動(dòng)車的,就一律構(gòu)成刑事犯罪,要與修改后的《道路交通安全法》相銜接。”*王逸吟、殷泓：《醉駕入刑再考量》，載《光明日?qǐng)?bào)》2011年5月15日。依據(jù)這兩種不同理解，在定性上顯然是不同的。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為凡是醉酒駕駛一律構(gòu)成犯罪，第二種觀點(diǎn)認(rèn)為即使是醉酒駕駛也要考慮其他因素。筆者認(rèn)為，兩種觀點(diǎn)各有其合理性。第一種觀點(diǎn)將飲酒駕駛認(rèn)定為駕駛行為，認(rèn)為醉酒就是行為的危害程度，無(wú)疑是正確的。而第二種觀點(diǎn)認(rèn)為醉酒駕駛是否構(gòu)成犯罪還應(yīng)當(dāng)考慮其他因素，也是合理的。但是，兩種觀點(diǎn)均存在缺陷與不足。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為醉酒駕駛一律構(gòu)成犯罪而不考慮其他因素，而第二種觀點(diǎn)將醉酒駕駛理解為特定行為，都是存在問(wèn)題的。事實(shí)上，醉酒只是從飲酒的程度上為飲酒駕駛?cè)胱锎_定了標(biāo)準(zhǔn)。問(wèn)題在于，決定飲酒構(gòu)成犯罪的情節(jié)，顯然不能僅僅限定為醉酒，一切與飲酒駕駛有關(guān)的主客觀因素，都可以成為影響飲酒駕駛?cè)胱锏囊蛩?。?jù)此，醉酒駕駛是否構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)這樣來(lái)認(rèn)定：其一，如果醉酒駕駛且不存在其他影響行為的社會(huì)危害性的主客觀情節(jié)，那么醉酒駕駛應(yīng)當(dāng)一律認(rèn)定為犯罪；其二，如果醉酒駕駛且存在其他影響行為的社會(huì)危害性的主客觀情節(jié)，那么醉酒駕駛就不應(yīng)當(dāng)一律認(rèn)定為犯罪，特別是當(dāng)存在其他足以降低醉酒駕駛社會(huì)危害性的主客觀因素時(shí)，綜合判斷醉酒駕駛沒(méi)有達(dá)到犯罪的社會(huì)危害程度，就不宜認(rèn)定為犯罪。

由上可知，在將行為入罪時(shí)是必須要考慮罪量要素的。一切與行為有關(guān)、決定行為的社會(huì)危害程度的主客觀因素，在決定行為入罪時(shí)均應(yīng)予以考慮。任何純粹根據(jù)行為之質(zhì)入罪的觀點(diǎn)，都是荒謬的。然而，理論上卻有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“當(dāng)前的主流刑法思潮已經(jīng)逐步擺脫了對(duì)犯罪進(jìn)行實(shí)質(zhì)評(píng)價(jià)的理論窠臼，轉(zhuǎn)而從犯罪的形式定義出發(fā)研討犯罪的含義，因此以‘社會(huì)危害性’的存在與否作為‘毒駕入刑’的正當(dāng)化理由，至少顯得不那么‘與時(shí)俱進(jìn)’?！?包涵：《論“毒駕入刑”的正當(dāng)性訴求——兼議“社會(huì)危害性”的判斷和取舍》，載《中國(guó)人民公安大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》2014年第5期。言外之意，定罪可以不根據(jù)行為的社會(huì)危害程度，只根據(jù)行為本身，這顯然是對(duì)《刑法》規(guī)定（第13條）的曲解，嚴(yán)重違背罪刑法定原則，實(shí)不可取。即使是毒駕入罪，相信刑法也不可能將任何吸食毒品的行為人定為犯罪，否則必將因小失大、得不償失。

三、危險(xiǎn)駕駛行為入罪的刑法評(píng)價(jià)

（一）“雙超”行為的入罪評(píng)價(jià)

在司法實(shí)踐中，“雙超”既包括客運(yùn)超限超載，也包括貨運(yùn)超限超載。對(duì)于“雙超”，其嚴(yán)重的社會(huì)危害性有目共睹，主要表現(xiàn)為：超限運(yùn)輸嚴(yán)重破壞公路設(shè)施；對(duì)公路橋梁的安全構(gòu)成嚴(yán)重威脅；容易引發(fā)道路交通事故；對(duì)執(zhí)法人員人身安全構(gòu)成威脅，等等。*參見(jiàn)周魯奇：《超限超載的危害及治理對(duì)策》，載《管理觀察》2013年第20期。因此，對(duì)“雙超”入罪應(yīng)該不會(huì)引起太大爭(zhēng)議。另外，依據(jù)現(xiàn)代技術(shù)對(duì)超過(guò)限定時(shí)速與超過(guò)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)搭載進(jìn)行查處，通常不存在認(rèn)定難與取證難的問(wèn)題，因而“雙超”入罪還是具有必要性與可行性的。

不過(guò)，《刑法修正案（九）》規(guī)定的“雙超”是指從事校車業(yè)務(wù)或旅客運(yùn)輸?shù)某蕹d，不包括貨運(yùn)超限超載。這意味著，《刑法修正案（九）》側(cè)重保護(hù)的是客運(yùn)公共安全。這樣做的合理性是值得商榷的。一方面，貨運(yùn)“雙超”也會(huì)危害不特定或者多數(shù)人的公共安全，只不過(guò)這種公共安全不是源自貨運(yùn)本身，而是源自公共道路交通上。但是，其性質(zhì)與從事校車業(yè)務(wù)或旅客運(yùn)輸中不特定或者多數(shù)人的公共安全不存在任何區(qū)別。另一方面，就事故發(fā)生率及社會(huì)危害性來(lái)看，貨運(yùn)“雙超”并不亞于客運(yùn)“雙超”，甚至通常超越后者。例如，“據(jù)公安部交管局統(tǒng)計(jì)，2010年全國(guó)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性道路交通事故起數(shù)、死亡人數(shù)，分別占總量的32.0%和42.9%。其中，……7.0%的事故死亡人數(shù)系營(yíng)運(yùn)客車肇事導(dǎo)致，29.8%的事故死亡人數(shù)系一般貨運(yùn)車輛肇事導(dǎo)致?！?肖躍秀、張萬(wàn)安：《貨車超限超載問(wèn)題研究》，載《江西警察學(xué)院學(xué)報(bào)》2014年第4期?？梢?jiàn)，將公路貨運(yùn)“雙超”排除在入罪之列，實(shí)在難以讓人信服。

事實(shí)上，不少省市甚至國(guó)務(wù)院也將一切超限超載行為均納入專項(xiàng)規(guī)制，而并不限定于公路客運(yùn)超限超載。例如，海南省相關(guān)制度規(guī)定：“超過(guò)公路、公路橋梁、公路隧道限載、限高、限寬、限長(zhǎng)標(biāo)準(zhǔn)的車輛，不得在公路、公路橋梁和公路隧道行駛。載運(yùn)不可解體物品的車輛確需超限行駛的，應(yīng)當(dāng)向公路管理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理超限運(yùn)輸許可?！?成軍：《我省立法治理“超限超載”》，載《海南人大》2013年第12期。國(guó)務(wù)院辦公廳2014年11月28日發(fā)布的《關(guān)于實(shí)施公路安全生命防護(hù)工程的意見(jiàn)》明確指出：“要求加大對(duì)超限超載違法運(yùn)輸車輛駕駛?cè)?、車輛所有人、運(yùn)營(yíng)管理者及貨物托運(yùn)人的處罰，研究推動(dòng)將車輛超限超載違法運(yùn)輸行為列入以危險(xiǎn)方法危害公共安全行為，追究有關(guān)人員刑事責(zé)任。”*參見(jiàn)：《國(guó)務(wù)院：超限超載違法運(yùn)輸行為將追刑責(zé)》，載《專用汽車》2014年第12期。因此，《刑法修正案（九）》沒(méi)有理由將公路貨運(yùn)“雙超”排除在危險(xiǎn)駕駛罪的處罰范圍之外。

（二）違規(guī)運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品的入罪評(píng)價(jià)

根據(jù)《中華人民共和國(guó)危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）的規(guī)定，危險(xiǎn)化學(xué)品的安全包括生產(chǎn)儲(chǔ)存安全、使用安全、經(jīng)營(yíng)安全、運(yùn)輸安全等。毫無(wú)疑問(wèn)，違反危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理規(guī)定運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品主要是指違反運(yùn)輸安全而言的。問(wèn)題在于，受危險(xiǎn)化學(xué)品的特性所決定，違規(guī)運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品所具有的危害公共安全的重大危險(xiǎn)，明顯與醉酒駕駛、“雙超”等不同。這是因?yàn)?，醉酒駕駛、“雙超”等所產(chǎn)生的危險(xiǎn)源自行為本身，因而只有發(fā)生在公共交通道路上，才能產(chǎn)生危害公共安全的危險(xiǎn)。違規(guī)運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品則不然。無(wú)論是發(fā)生在公共交通道路上還是非公共交通道路上，危險(xiǎn)化學(xué)品都有可能發(fā)生危害公共安全的危險(xiǎn)。因此，在構(gòu)成犯罪的要求上就可能不一樣。例如，甲駕駛汽車長(zhǎng)途旅行，晚餐時(shí)飲酒達(dá)到醉酒標(biāo)準(zhǔn)，如果白天駕駛不符合醉酒標(biāo)準(zhǔn)，就不能以危險(xiǎn)駕駛罪論處。但是，根據(jù)《條例》第48條第2款的規(guī)定，“運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品途中因住宿或者發(fā)生影響正常運(yùn)輸?shù)那闆r，需要較長(zhǎng)時(shí)間停車的，駕駛?cè)藛T、押運(yùn)人員應(yīng)當(dāng)采取相應(yīng)的安全防范措施；運(yùn)輸劇毒化學(xué)品或者易制爆危險(xiǎn)化學(xué)品的，還應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)報(bào)告?！睋Q句話說(shuō)，從事危險(xiǎn)化學(xué)品運(yùn)輸?shù)?，即使沒(méi)有駕駛行為，也要保證危險(xiǎn)化學(xué)品的安全防范，否則將構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪。于是，關(guān)于違規(guī)運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品是否要求在公共交通道路上進(jìn)行，就成為需要探討的問(wèn)題。

筆者認(rèn)為，盡管違規(guī)運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品即使不在公共交通道路上進(jìn)行也能危及公共安全，但由于危險(xiǎn)駕駛罪主要規(guī)制的是危險(xiǎn)駕駛行為所具有的危害公共安全特征，而不側(cè)重運(yùn)輸對(duì)象的危害公共安全特性，因而，將違規(guī)運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品納入危險(xiǎn)駕駛罪的處罰范圍予以規(guī)制，也必須要求在公共交通道路上進(jìn)行。不過(guò)，這樣做的消極后果是，在非公共交通道路上違規(guī)運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品的，即使存在危害公共安全的危險(xiǎn)，也不能以犯罪論處。又由于危險(xiǎn)物品肇事罪的成立要求發(fā)生嚴(yán)重后果，而以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的成立要求方法的特定危險(xiǎn)性，在非公共交通道路上違規(guī)運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品顯然不可以這兩罪中的任何一罪論處，于是，在非公共交通道路上違規(guī)運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品的行為就游離于刑法規(guī)制之外，由此留下遺憾。

（三）毒駕的入罪評(píng)價(jià)

近年來(lái)，隨著吸食毒品人群的不斷增多，毒駕逐漸引起了人們的關(guān)注。據(jù)浙江省公安部門的初步調(diào)查顯示，截至2011年5月，浙江省登記在冊(cè)的吸毒人員有12.4萬(wàn)人，其中近四分之一持有機(jī)動(dòng)車駕駛證。*參見(jiàn)孫建國(guó)：《“毒駕”入刑，勢(shì)在必行》，載《吉林人大》2012年第11期。在司法實(shí)踐中，毒駕引發(fā)交通事故的情形時(shí)有發(fā)生，嚴(yán)重危害公共安全。例如，2010年5月26日，浙江省杭州市居民傅某吸毒后駕車失控，連續(xù)撞飛多個(gè)攤位，撞傷17人；2010年7月26日，出租車司機(jī)陳某吸毒后，在北京西四環(huán)主路青塔路段連撞21輛機(jī)動(dòng)車；2011年9月26日，四川省成都市居民楊某吸毒后鬧市駕車，造成1死4傷的嚴(yán)重后果。*參見(jiàn)張蕾：《應(yīng)盡快將毒駕納入危險(xiǎn)駕駛罪范疇》，載《道路交通管理》2012年第7期。在毒駕頻繁引發(fā)交通事故的情形下，不少人呼吁將毒駕入罪?！啊抉{如同醉酒駕駛、追逐競(jìng)駛危險(xiǎn)駕駛行為一樣，侵蝕著社會(huì)的肌體，威脅著公民的生命與財(cái)產(chǎn)安全，破壞了和諧有序的社會(huì)秩序’，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性與刑事違法性，符合危險(xiǎn)駕駛罪的構(gòu)成要件，應(yīng)納入刑法調(diào)整范疇”。*參見(jiàn)林思婷：《危險(xiǎn)駕駛罪的未盡之意——略論吸毒后駕駛行為的刑法規(guī)制》，載《中國(guó)檢察官》2013年第10期。事實(shí)上，從毒駕入罪的必要性來(lái)看，并不亞于違規(guī)運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品等，因而在毒駕入罪的必要性上，似乎不存在太多爭(zhēng)議。

當(dāng)前，學(xué)界對(duì)毒駕是否入罪的分歧主要集中在可行性上?？隙ㄕ哒J(rèn)為，毒駕入罪具有可行性，主要理由在于：一是毒駕與醉駕社會(huì)危害性相當(dāng)；二是毒駕入罪順乎民意；三是有境外立法可資借鑒。*參見(jiàn)顏河清：《“毒駕”入罪可行性探討》，載《學(xué)理論》2013年第28期。這種觀點(diǎn)與其說(shuō)是闡述毒駕入罪的可行性，不如說(shuō)是論述毒駕入罪的必要性。否定說(shuō)則認(rèn)為，毒駕行為入罪后，難以通過(guò)公平且不歧視的執(zhí)行來(lái)認(rèn)定。因?yàn)槎抉{入刑在司法實(shí)踐中依然存在很多難題，例如毒駕入罪標(biāo)準(zhǔn)難以確定，毒駕的檢測(cè)方式不精確、不平衡，檢測(cè)技術(shù)不可靠，缺乏嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膱?zhí)法程序，倘若盲目將毒駕入刑勢(shì)必會(huì)超過(guò)人權(quán)保障的邊界。*參見(jiàn)李琳：《新型危害行為入罪標(biāo)準(zhǔn)之確定——以質(zhì)疑“毒駕入刑”為視角之分析》，載《法學(xué)評(píng)論》2014年第2期。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，目前在毒駕入罪上存在一些操作上的難題是不爭(zhēng)的事實(shí)，對(duì)這一點(diǎn)即使主張將毒駕入罪的學(xué)者也予以承認(rèn)?！皬陌讣幚淼牟僮鲗用婵?當(dāng)時(shí)對(duì)毒駕的檢測(cè),在技術(shù)層面上也確實(shí)存在著一些不容樂(lè)觀的客觀障礙和實(shí)踐難題。據(jù)了解,公安交通管理部門與禁毒機(jī)構(gòu)此前并沒(méi)有實(shí)現(xiàn)‘無(wú)縫對(duì)接’,道路駕駛的例行檢查也缺乏及時(shí)、有效的涉毒檢測(cè)手段。在這樣的情況下,匆忙將毒駕而沒(méi)有造成損害后果的行為納入刑事追究程序并給予刑罰制裁,確實(shí)也會(huì)帶來(lái)諸多的司法難題?？梢赃@么說(shuō),毒駕沒(méi)有入刑,在當(dāng)時(shí)的國(guó)情條件下,是刑事立法審慎原則的體現(xiàn),也是一種實(shí)事求是的科學(xué)立場(chǎng),無(wú)可厚非?！?游偉：《“毒駕”入刑的呼聲應(yīng)當(dāng)正視》，載《法制日?qǐng)?bào)》2013年3月7日?？隙ㄕf(shuō)意識(shí)到毒駕入罪在操作上的難題，主張對(duì)“毒駕入罪”另辟蹊徑?！霸凇抉{入刑’的立法技術(shù)層面，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持使用概括加列舉式的立法，在立法理念上符合我國(guó)的立法傳統(tǒng)思維，同時(shí)也不會(huì)破壞《刑法》法典的體系。而從技術(shù)上看，‘概括加列舉式’的立法手段，既滿足了當(dāng)時(shí)對(duì)于醉駕入刑的立法目的，又給‘毒駕’或者其他危險(xiǎn)駕駛行為的入刑提供了解釋渠道，且這一解釋依循的是語(yǔ)言的普遍文義，只要在以后的立法中堅(jiān)持將此后出現(xiàn)的危險(xiǎn)行為與‘醉駕或毒駕’等量解釋，就符合在罪刑法定原則之下的擴(kuò)大解釋方法，不會(huì)觸碰類推的底線。”*包涵：《刑法解釋界限與行為犯罪化的矛盾與消解——以“毒駕入刑”的正當(dāng)性與立法策略為切入》，載《中國(guó)刑事法雜志》2014年第5期。但是，這種觀點(diǎn)無(wú)疑在回避問(wèn)題，并沒(méi)有解決“毒駕”入罪后的具體操作問(wèn)題，因而并無(wú)說(shuō)服力。

筆者認(rèn)為，盡管“毒駕”具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，但由于在入罪的可行性上存在問(wèn)題，因而在沒(méi)有相對(duì)成熟的技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)作為保障的前提下，不宜將該類行為入罪。“毒駕”入罪涉及的問(wèn)題十分復(fù)雜，世界各國(guó)立法存在差異。在立法較為先進(jìn)的發(fā)達(dá)國(guó)家，規(guī)制“毒駕”也是一個(gè)循序漸進(jìn)的過(guò)程。*起初是“基于效果”法或“損害性毒駕”法，爾后相繼進(jìn)入自證法時(shí)代，適用零容忍法成為趨勢(shì)，即便如此，處罰違法者也存在采取刑罰和行政處罰相結(jié)合的方式。鑒于目前我國(guó)檢測(cè)毒駕的技術(shù)并不成熟、均衡，難以有效解決定罪標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題，而采取零容忍確實(shí)不符合《刑法》相關(guān)規(guī)定（如第13條“但書(shū)”規(guī)定）的精神，故在對(duì)毒駕尚存行政規(guī)制的情形下，將“毒駕”入罪是難以達(dá)到刑法目的，甚至可能引起諸多消極效果的，導(dǎo)致得不償失。值得注意的是，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第2條的規(guī)定，酒后、吸食毒品后駕駛機(jī)動(dòng)車輛的，并且交通肇事致1人以上重傷，事故全部或者主要責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)以交通肇事罪定罪處罰。雖然司法解釋在此將酒后與吸食毒品后相提并論，但不能據(jù)此以醉駕入罪推斷毒駕應(yīng)當(dāng)入罪。醉酒不同于酒后，而是體現(xiàn)了飲酒的程度和狀況，以之作為認(rèn)定危險(xiǎn)駕駛行為的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，體現(xiàn)了《刑法》對(duì)行為入罪的罪量要求。由于依據(jù)現(xiàn)有技術(shù)難以檢測(cè)不同毒駕，因而無(wú)法像醉酒入罪那樣確定不同的毒駕入罪的標(biāo)準(zhǔn)，故司法解釋的規(guī)定恰恰表明毒駕入罪在現(xiàn)有的條件下是不可行的。

（四）“怒駕”的入罪評(píng)價(jià)

“怒駕”即懷著怨憤、惱怒情緒駕駛車輛的行為。在不良情緒的作用下，駕駛?cè)说鸟{駛行為很容易失控或者失常，乃至于違反交通規(guī)則，釀成事故。“怒駕”引發(fā)廣泛的社會(huì)關(guān)注源自成都被打女司機(jī)事件。*2015年5月3日下午，成都市三環(huán)路嬌子立交橋附近發(fā)生一起打人事件。盧女士在駕車前往三圣鄉(xiāng)途中，因行駛變道原因在嬌子立交被張某駕車逼停，隨后遭到毆打致傷。事件視頻在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布后，人們先是對(duì)男司機(jī)張某下手之狠表示震驚。然而，當(dāng)張某行車記錄儀的視頻被披露以后，輿論又轉(zhuǎn)而譴責(zé)女司機(jī)盧某開(kāi)車太沒(méi)規(guī)矩、太危險(xiǎn)。她先是在幾秒鐘的時(shí)間里連續(xù)變道兩次，直接從張某的車前切了出去，又壓著實(shí)線下了主路，明顯系違章駕駛。事實(shí)上，“怒駕”是個(gè)老問(wèn)題，在社會(huì)生活中一直存在。據(jù)中科院心理研究所曾抽取900位司機(jī)開(kāi)展問(wèn)卷調(diào)查，約35%的司機(jī)承認(rèn)自己屬于“路怒族”，在駕車時(shí)出現(xiàn)過(guò)強(qiáng)行變更車道、強(qiáng)行超車、爭(zhēng)道搶行、連續(xù)鳴笛催促前車等行為。而公安部交通管理局?jǐn)?shù)據(jù)顯示，因“路怒癥”引發(fā)的道路交通事故呈逐年上升趨勢(shì)。2012年1月至2015年4月底，全國(guó)查處強(qiáng)行變更車道、強(qiáng)行超車、違法搶行、強(qiáng)行違法占道行駛和不按規(guī)定讓行等“路怒”違法行為1.04億起。據(jù)悉，交管部門將針對(duì)“路怒”行為加大查處力度。*參見(jiàn)袁國(guó)禮：《“路怒癥”引發(fā)肇事逐年上升》，載《京華時(shí)報(bào)》2015年5月9日。在成都被打女司機(jī)事件發(fā)生后，不少人呼吁將“怒駕”入罪。在筆者看來(lái)，“怒駕”入罪顯然不具有可行性：首先，駕車過(guò)程中產(chǎn)生一定的情緒在所難免，因而將某種情緒作為入罪依據(jù)，難以服眾；其次，怨憤、惱怒情緒究竟發(fā)展到何種程度才可以入罪，也是一個(gè)問(wèn)題；最后，對(duì)“怒駕”取證也是一個(gè)難題，因?yàn)槿说那榫w不像醉駕、毒駕那樣可以即時(shí)穩(wěn)固化、確定化，而是可以瞬間消逝的，因而要想證明行為人是在“怒駕”，除非行為人自己承認(rèn)，否則幾乎不可能。因此，將“怒駕”入罪顯然是不現(xiàn)實(shí)的。

（五）其他危險(xiǎn)駕駛行為的入罪評(píng)價(jià)

除了上述危險(xiǎn)駕駛行為外，對(duì)于其他危險(xiǎn)駕駛行為是否入罪，在學(xué)界亦存在分歧。部分學(xué)者認(rèn)為，危險(xiǎn)駕駛罪的行為范疇較為狹窄，不利于規(guī)制該類行為，因而主張擴(kuò)張危險(xiǎn)駕駛?cè)胱锏姆秶?。例如，有學(xué)者認(rèn)為，“明知自己沒(méi)有駕駛能力而駕駛機(jī)動(dòng)車，在高速公路上逆向行駛和駕駛明知存在安全隱患車輛的行為，其危險(xiǎn)性也不亞于醉酒駕駛與追逐競(jìng)駛，實(shí)踐中可能由于事故發(fā)生的概率沒(méi)有醉酒駕駛高，普通民眾所感受到的恐懼感也沒(méi)有醉酒駕駛強(qiáng)烈等原因沒(méi)有作為刑法規(guī)制的對(duì)象。對(duì)于這些情形，應(yīng)在條件成熟的情況下，將其納入刑法處罰的范圍?！?皮勇、楊淼鑫：《論我國(guó)危險(xiǎn)駕駛罪立法的擴(kuò)張》，載《廣西大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）》2014年第5期。有學(xué)者提出，明知安全裝置不全或者安全機(jī)件失靈的機(jī)動(dòng)車輛而駕駛，明知是已報(bào)廢的機(jī)動(dòng)車輛駕駛，嚴(yán)重超載駕駛等等，應(yīng)以危險(xiǎn)駕駛罪來(lái)充分評(píng)價(jià)和處罰。*參見(jiàn)亓旭巖：《試析危險(xiǎn)駕駛的罪與罰——以危險(xiǎn)駕駛?cè)胄虨橐暯恰?，載《山東審判》2014年第1期。

上述觀點(diǎn)雖有其道理，但值得進(jìn)一步探討。就危險(xiǎn)駕駛行為入罪的范圍而言，不宜過(guò)于擴(kuò)張，更不應(yīng)盲目借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，忽視本國(guó)國(guó)情并不可取。一方面，不應(yīng)當(dāng)將一切對(duì)公共交通運(yùn)輸安全可能產(chǎn)生危險(xiǎn)的行為都入罪，否則就會(huì)過(guò)于擴(kuò)張危險(xiǎn)駕駛罪的處罰范圍。畢竟，一切違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)的行為都是具有一定的危險(xiǎn)性的，都會(huì)對(duì)公共交通運(yùn)輸安全產(chǎn)生某種程度的危險(xiǎn)。將這類行為一律入罪，恐怕在世界上任何一個(gè)國(guó)家都不可能做到，也是難以想象的；另一方面，根據(jù)我國(guó)《刑法》規(guī)定，對(duì)危險(xiǎn)駕駛行為的入罪不能采取“零容忍”的態(tài)度，即純粹根據(jù)行為本身入罪，而不考慮其他要素或者行為的危害程度。否則，不但會(huì)大量增加司法成本，也會(huì)嚴(yán)重影響司法效率，且成效未必顯著，可謂弊大于利。

筆者認(rèn)為，就危險(xiǎn)駕駛行為入罪而言，在必要性上必須堅(jiān)持以下幾點(diǎn)：一是危險(xiǎn)駕駛行為必須具有相當(dāng)程度的危險(xiǎn)性。對(duì)于這種危險(xiǎn)性，不能簡(jiǎn)單地將之歸于一般的違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)而造成的。只有在行為人自身喪失意識(shí)或者意志等可能導(dǎo)致行為失控，或者由于運(yùn)輸對(duì)象的特殊性，或者嚴(yán)重違反運(yùn)輸管理法規(guī)等，可能會(huì)對(duì)公共交通安全造成重大損害的危險(xiǎn)駕駛行為，才能將之入罪；二是危險(xiǎn)駕駛行為必須具有一定的普遍性。如果某種危險(xiǎn)駕駛行為可能會(huì)造成嚴(yán)重的危害后果，但在司法實(shí)踐中只是個(gè)別的、鮮見(jiàn)的，也不應(yīng)當(dāng)將之入罪。因?yàn)?，較少發(fā)生足以說(shuō)明其社會(huì)危害性并不嚴(yán)重，因而入罪不能產(chǎn)生良好的社會(huì)效果。在可行性上，將危險(xiǎn)駕駛行為入罪，必須做到入罪的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)具有技術(shù)上的可操作性，取證時(shí)不至于過(guò)于困難，乃至于無(wú)法查證。根據(jù)這樣的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)明知自己沒(méi)有駕駛能力而駕駛機(jī)動(dòng)車，明知是安全裝置不全或者安全機(jī)件失靈的機(jī)動(dòng)車輛而駕駛的等，均不應(yīng)當(dāng)入罪?？傊?，對(duì)危險(xiǎn)駕駛行為入罪應(yīng)當(dāng)慎之又慎。對(duì)某類危險(xiǎn)駕駛行為，只有在具備充分的必要性與可行性的前提下，才可以考慮將之入罪。

[責(zé)任編輯：譚 靜]

Subject:Necessity and Feasibility of the Criminalization of Dangerous Driving Behaviors——from the Perspective of the Relevant Provisions in Amendment IX to Criminal Law

Author & unit:PENG Wenhua （Kenneth Wang School of Law,Soochow University, Suzhou Jiangsu 215006, China）

As far as the criminalization of dangerous driving behaviors is concerned, the necessity is that it has considerable degree of risk and the occurrence of the behavior has certain universality, and the feasibility is that there are clearness and operability in the determination and evidence collection so that the punishment is guaranteed to be possible. It is undesirable for Amendment IX to Criminal Law to exclude the “double super” of road freight transport from the scope of the crime of dangerous driving. It is feasible and necessary for illegal transport of dangerous chemicals to be criminalized, but regret still exists. The criminalization of driving after taking addictive drugs and driving with anger is not feasible. The scope of the criminalization of dangerous driving behaviors should not be too expansive.

dangerous driving; necessity; feasibility; driving after taking addictive drugs; driving with anger

2015-08-30

本文系作者主持的教育部人文社會(huì)科學(xué)研究青年基金項(xiàng)目《罪量視野下的犯罪論體系諸問(wèn)題之困境與出路》（11YJC820091）的階段性成果。

彭文華（1972-），男，江西新建人，法學(xué)博士，蘇州大學(xué)王健法學(xué)院教授，主要研究方向：刑法學(xué)。

D924.32

A

1009-8003（2015）05-0023-09