盛鈞俁

（安徽大學(xué)法學(xué)院，安徽合肥230601）

關(guān)于認(rèn)繳資本制度下的債權(quán)人保護(hù)制度研究

盛鈞俁

（安徽大學(xué)法學(xué)院，安徽合肥230601）

為適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的新發(fā)展，我國對于《公司法》做出了一系列有利于企業(yè)發(fā)展的修改，包括取消注冊資本最低限額、簡化公司登記及改年檢制度為年度報(bào)告制度等。這次《公司法》修改的目的在于通過降低公司設(shè)立門檻來刺激市場經(jīng)濟(jì)，但是對于債權(quán)人的利益保護(hù)并未作出詳細(xì)規(guī)定，債權(quán)人作為市場經(jīng)濟(jì)中同樣重要的組成部分，公司與公司的債權(quán)人唇齒相依，我們不可以犧牲一方利益為代價(jià)來換取另一方的發(fā)展。本文將通過新法條中的改動來剖析新制度下對債權(quán)人產(chǎn)生的影響及相應(yīng)對策，為我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展貢獻(xiàn)一份力量。

認(rèn)繳制；債權(quán)人；注冊資本

一、新《公司法》變動概述

自08年全球金融危機(jī)以來，我國傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)模式面臨極大挑戰(zhàn)，社會主義市場經(jīng)濟(jì)亟需轉(zhuǎn)型，舊法中規(guī)定的最低注冊資本不僅成為許多中小企業(yè)的負(fù)擔(dān)，而且在目前注冊資本和企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)并不成比例的情況下對于債權(quán)人利益的保護(hù)作用也在弱化。新《公司法》在這一背景下應(yīng)運(yùn)而生，在新法中大大降低了設(shè)立公司的門檻，主要改動有取消注冊資本的最低限額，將實(shí)繳登記改為認(rèn)繳登記，簡化了公司登記事項(xiàng)及登記文件，將公司的年檢制度更改為年度報(bào)告制度，資本法定制度也更改為資本章定制度等一系列減輕公司負(fù)擔(dān)的條款，使新生公司能夠擺脫包袱，輕裝上陣。與此同時(shí)，新法雖然取消了注冊資本的最低限額，但股東的出資義務(wù)仍不能免除，抽逃出資和出資瑕疵依然要承擔(dān)責(zé)任。這些保留是對我國原法定注冊制的尊重，也是從我國實(shí)際情況出發(fā)。

二、認(rèn)繳資本制度下對債權(quán)人權(quán)利的挑戰(zhàn)

在注冊資本領(lǐng)域世界上并存兩大體系，一是以德國為代表的法定注冊資本制度，也是我國傳統(tǒng)模式，另一類是英美法系為代表的授權(quán)注冊資本制度。我國這次《公司法》在一定程度上借鑒了授權(quán)注冊資本制度，并在法定注冊資本制度的基礎(chǔ)之上，考慮我國基本國情進(jìn)行的修改，但仍存在諸多不足，尤其在債權(quán)人權(quán)利的保護(hù)方面。

（一）取消注冊資本最低限額

注冊資本在公司設(shè)立的過程中視為一個公司的信譽(yù)保證，也是債權(quán)人在維權(quán)過程中的最低保證，注冊資本雖然不能直接參與到公司的運(yùn)營過程中，但充足的注冊資本在市場中就是一張良好的信譽(yù)證，吸引到的投資者和交易機(jī)會遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過注冊資本本身的價(jià)值。同時(shí)，隨著市場的發(fā)展，不少中介公司也提供此類幫忙墊資的服務(wù)，使得這一制度的初衷效果變低。取消注冊資本的最低限額雖然是公司設(shè)立之初減輕了公司的負(fù)擔(dān)，但是也在考驗(yàn)著整個國家的商業(yè)信譽(yù)氛圍。注冊資本作為債權(quán)人權(quán)益保障的最后一道防線，如今的取消很可能使債權(quán)人面臨無力救濟(jì)的局面。

（二）實(shí)繳制改認(rèn)繳制

新法中將我國一直以來堅(jiān)持的實(shí)繳制改為認(rèn)繳制，這一改動導(dǎo)致了兩個方面的不利因素。第一、股東認(rèn)繳的多，但實(shí)繳的很少，公司看似很充足的資本，但真正到賬的并未有多少，形成一定的資產(chǎn)虛假。第二、根據(jù)新法，認(rèn)繳的時(shí)間可以由公司章程約定，這難免導(dǎo)致認(rèn)繳的時(shí)間過長，比如有人把認(rèn)繳期限定為80年，更有甚者將認(rèn)繳期限延長超過人和中國公司的平均壽命，這使得股東相當(dāng)于用少量的資金撬動整個公司，但這無疑加大了公司的風(fēng)險(xiǎn)，在杠桿的作用下，股東只要在其股份范圍內(nèi)承擔(dān)損失，但債權(quán)人的損失將難以保障。

（三）出資不實(shí)的責(zé)任變化

在修訂之前，出資瑕疵承擔(dān)的多是侵權(quán)責(zé)任，而在新法中，注冊資本的出資一切有公司章程約定，當(dāng)股東不履行自己的義務(wù)時(shí)，所對應(yīng)的責(zé)任也僅僅是違約責(zé)任。雖然股東需要承擔(dān)責(zé)任，但對于債權(quán)人來說依然在以下幾個方面產(chǎn)生影響：第一、取消驗(yàn)資程序使得股東實(shí)繳資產(chǎn)的真實(shí)性難以驗(yàn)證。第二、股東在認(rèn)繳數(shù)額范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，但認(rèn)繳資本的時(shí)間有章程約定，在約定時(shí)間未滿之前，股東沒有全部繳納的義務(wù)，股東只是與公司之間有約定，根據(jù)合同的相對性，債權(quán)人不可以直接要求股東在約定時(shí)間前繳納全部資本。第三、由于股東與公司只是違約關(guān)系，債權(quán)人必須在公司資產(chǎn)不足以償還債權(quán)的情況下才可以要求股東補(bǔ)足注冊資本。這些無疑都削弱了公司的盈利能力，也間接威脅了債權(quán)人的利益。

（四）年檢制度的取消

企業(yè)年檢制度是指工商機(jī)關(guān)每年對企業(yè)的運(yùn)營情況進(jìn)行檢查，用國家強(qiáng)制力保證企業(yè)合法經(jīng)營，是否資不抵債，注冊資本是否發(fā)生變動等。其中對于注冊資本的檢查是保證債權(quán)人權(quán)利能否實(shí)現(xiàn)的最后一道防線。新《公司法》中將這一制度取消，取而代之的是公示制度和抽查制度。公示制度是指企業(yè)將年檢中應(yīng)檢查內(nèi)容主動發(fā)送至指定公示平臺供他人查閱。抽查制度是指通過隨機(jī)性的抽查來保障市場規(guī)范。此舉既節(jié)省了下國家執(zhí)法資源，也減輕了企業(yè)負(fù)擔(dān)，但這針對優(yōu)良企業(yè)是一種利好，針對本來就沒有計(jì)劃做大做強(qiáng)的企業(yè)是不是提供了一些便利呢？

（五）我國市場環(huán)境有待改善

取消注冊資本、實(shí)行認(rèn)繳制度等這一系列改動都是建立在良好的市場環(huán)境基礎(chǔ)之上，我國的市場還處于比較初級階段，交易習(xí)慣和契約精神與成熟市場差距甚大，這一切也需要市場評估體系的保障，公司法的修改將靜態(tài)的準(zhǔn)則變成了動態(tài)的監(jiān)督，公司的各項(xiàng)數(shù)據(jù)都處于不斷的變化之中，高效準(zhǔn)確的評估體系至關(guān)重要，為市場的競爭提供有力的依據(jù)。但目前這一體系在我國還有很長遠(yuǎn)的發(fā)展道路，還屬于個別公司的內(nèi)部信息，市場無法有效分享，這在投資者選擇時(shí)有很大的難度。

三、認(rèn)繳資本制度下債權(quán)人的保護(hù)途徑

（一）公司的人格否認(rèn)制度

公司人格否認(rèn)制度是指當(dāng)公司在運(yùn)行過程中濫用公司人格以及股東有限責(zé)任的特殊規(guī)定對債權(quán)人的權(quán)益造成損害，公司法人和股東以其自身財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。這一制度在2005年被寫進(jìn)《公司法》中，作為對債權(quán)人權(quán)益保護(hù)的一種矯正機(jī)制。在新《公司法》中依然保留這一機(jī)制，但是由于注冊資本的弱化，其法條本身沒有改動并不意味著法條的應(yīng)用沒有改動，在公司人格否認(rèn)制度中常見的一類情況即公司資本顯著不足，在取消注冊資本的情況下變得難以判斷，在其余情況下依然可以照常適用。注冊資本顯著不足應(yīng)當(dāng)分別針對不同行業(yè)、不同時(shí)期注冊資本數(shù)與行業(yè)承受的風(fēng)險(xiǎn)相比較，并由法官在裁判過程中的自由裁量權(quán)予以把關(guān)。

（二）公司相關(guān)人員的損害賠償責(zé)任

《公司法》第一百四十九條的規(guī)定，董事、高級管理人員不得有一系列行為，這在保護(hù)公司利益的同時(shí)，也是間接保護(hù)了債權(quán)人的利益。隨著我國法制的進(jìn)一步加強(qiáng)，也可以在以后的立法中加入針對相關(guān)負(fù)責(zé)人的故意或重大過失導(dǎo)致債權(quán)人利益的損失，也應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，這既是對債權(quán)人的保護(hù)，也是對公司負(fù)責(zé)人的勤勉。

（三）建立信息公開平臺

在上文提到的目前市場對于債權(quán)人的威脅之一就是市場氛圍的不足以及評估系統(tǒng)的缺乏，有效的信息公開是這一工作展開的關(guān)鍵。在英美法系中，信息披露制度幾乎成為其市場交易的根本，無論在信息準(zhǔn)確度還是信息的更新效率上，都很值得我們學(xué)習(xí)。對于虛假信息的披露，相關(guān)責(zé)任人要承擔(dān)沉重的責(zé)任，與整個市場的交易氛圍息息相關(guān)，相輔相成。建立起高效的信息公開平臺是建立評估機(jī)制，營造良好的市場氛圍的關(guān)鍵，也是保護(hù)債權(quán)人的軟力量。

（四）完善國家監(jiān)督機(jī)制

在我國目前的市場環(huán)境下，國家監(jiān)督機(jī)制在正確引導(dǎo)市場，保護(hù)各方利益上處于絕對主導(dǎo)地位，國家機(jī)關(guān)可以通過以下幾個方面來規(guī)范：第一，可合理運(yùn)用稅收手段保障公司資本充足，排除認(rèn)繳注冊資本。在此方面可以向美國政府借鑒，由于美國政府決定對認(rèn)繳資本征稅，征稅標(biāo)準(zhǔn)以認(rèn)繳資本數(shù)額為基礎(chǔ)，可以有效制約公司的認(rèn)繳資本基數(shù)過大，使公司在設(shè)立時(shí)會理性考慮其注冊資本。第二，工商機(jī)關(guān)在登記時(shí)不僅要載明認(rèn)繳資本，對實(shí)繳資本也必須登記，美國部分州就采用此類辦法，將公司的實(shí)繳資本必須登記在冊，方面投資人查閱。第三，完善抽樣檢查制度，加大處罰力度。由于我國在新法中對取消了年檢制度，但不可完全撒手不管，抽樣檢查制度即節(jié)省了執(zhí)法成本，加大處罰力度對部分抱有僥幸心理的公司也有一定的威懾。

（五）完善公司退市制度

公司設(shè)立門檻的降低導(dǎo)致的必然結(jié)果不僅僅是大量公司的出現(xiàn)，也必然出現(xiàn)大量經(jīng)驗(yàn)不足的公司倒閉，歐盟降低門檻接納希臘但卻沒有設(shè)置退出機(jī)制，最終導(dǎo)致一只老鼠壞一鍋湯的教訓(xùn)要引以為戒，退出機(jī)制的不健全將導(dǎo)致大量倒閉公司吞噬掉改革的紅利，債權(quán)人的利益也難以得到保證。關(guān)于退出機(jī)制，在改革的方案中已經(jīng)提出，在指定平臺上未及時(shí)履行義務(wù)超過三年的，予以永遠(yuǎn)拉人“黑名單”的處罰，但對相關(guān)責(zé)任人如何處罰并未作出明確規(guī)定，而且對于最重懲罰之下的懲罰措施比如上傳虛假信息，延遲履行等也應(yīng)作出更為詳細(xì)的規(guī)定。

四、總結(jié)

債權(quán)人權(quán)利的保護(hù)并非本次改革的重點(diǎn)，債權(quán)人在公司發(fā)展的過程中對于資本的運(yùn)作和資產(chǎn)的優(yōu)化升級都有著至關(guān)重要的作用，但對于債權(quán)人權(quán)利的保障從經(jīng)濟(jì)的角度來說是公司發(fā)展的一項(xiàng)負(fù)擔(dān)，過于保護(hù)債權(quán)人會使公司在起步階段包袱過于沉重，所以我們對于債權(quán)人的保護(hù)不可棄之，也不宜過之。新法中對于債權(quán)人原有的保護(hù)條款并未作出大的修改，在立法的天平上稍稍傾斜，不至于對債權(quán)人的利益造成巨大打擊，況且我國市場經(jīng)濟(jì)還處在初步發(fā)展階段，國民對于公司文化尚不熟悉，社會信用體系和監(jiān)督機(jī)制還有很大的發(fā)展空間，通過上述硬措施的執(zhí)行及軟文化的積累，會在未來的發(fā)展中找到更有利于發(fā)展的平衡點(diǎn)。

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D922

A

1008-7508（2015）11-0062-02

2015－05－14

盛鈞俁（1991－），安徽宿州人，安徽大學(xué)2013民商法專業(yè)學(xué)生。