劉玉香

[摘 要] 當(dāng)前，國家鼓勵企業(yè)走出去，到境外投資并購。以企業(yè)擬投資并購斯洛伐克境外目標(biāo)企業(yè)為例，企業(yè)到境外投資并購需要注意的問題是：境內(nèi)企業(yè)在境外并購?fù)鈬镜恼３绦?收購國外公司項目是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策;收購國外公司是否符合環(huán)保政策;當(dāng)?shù)貙ν鈬顿Y的其他相關(guān)要求。境內(nèi)企業(yè)到境外并購?fù)鈬局挥惺孪攘私鈬业南嚓P(guān)程序規(guī)定、產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)保政策以及其他相關(guān)規(guī)定，才能防范企業(yè)的風(fēng)險。

[關(guān)鍵詞] 企業(yè)境外投資;注意事項;法律問題

[中圖分類號] F752 [文獻標(biāo)識碼] A

Legal Issues for Enterprise Overseas Investment

LIU Yuxiang

Abstract： China encourages overseas investment and M&A by Chinese enterprises now. Taking a planned M&A of a target enterprise in Slovakia as an example， the study proposes several issues to be aware for overseas investment and M&A. Domestic enterprises should understand the legal procedure for overseas M&A. They should know if their M&A projects are in compliance with national industrial policies and if the projects meet the requirement of environmental protection policies. The enterprises should also know other requirements of the local government to foreign investors. Only by understanding relative legal procedures， industry policies， environmental policies and other regulations of local authorities， could domestic enterprises prevent M&A risks.

Key words： overseas investment， attentions， legal issue

一、注意境內(nèi)企業(yè)在境外并購?fù)鈬镜恼３绦?/p>

境內(nèi)企業(yè)在境外并購?fù)鈬镜恼３绦蚴侵妇硟?nèi)企業(yè)在并購?fù)鈬厩皯?yīng)履行的法律手續(xù)。筆者認(rèn)為，境內(nèi)企業(yè)在境外并購?fù)鈬緫?yīng)履行以下程序：

（一）履行可研程序

根據(jù)國家發(fā)展改革委員會發(fā)改外資【2011】235號）文件以及其他規(guī)定要求，由境內(nèi)企業(yè)對境外投資項目的市場前景、經(jīng)濟效益、資金來源等事項由境內(nèi)企業(yè)進行可行性研究，也就是說境內(nèi)企業(yè)在投資并購?fù)鈬厩皯?yīng)事先預(yù)測如果投資該項目，市場前景如何？市場占有率怎么樣？消費者或客戶能否接受項目產(chǎn)品？事先論證境外投資項目是否能盈利，何時盈利，盈利多少，盈利期間，是否能持續(xù)盈利？事先籌劃境外投資的資金來源，是通過企業(yè)自身的現(xiàn)金流來投資，還是通過銀行貸款來籌集資金，還是通過企業(yè)融資來解決資金，如果通過企業(yè)融資，是通過增資擴股的方式融資還是通過企業(yè)借貸的方式融資，如果通過增資融資需要履行什么樣的法律程序？如果通過企業(yè)借貸的方式融資是否符合法律規(guī)定？

（二）履行內(nèi)部決策程序

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第三十三條以及《中華人民共和國公司法》第十六條的規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)在并購境外企業(yè)前需要履行內(nèi)部決策程序，應(yīng)由境內(nèi)企業(yè)根據(jù)其章程的規(guī)定，由該企業(yè)的股東會/股東大會或者董事會進行事先決策，具體由股東會或股東大會決策由境內(nèi)企業(yè)的類型決定，如果境內(nèi)投資企業(yè)是股份有限公司，由股東大會決策，如果境內(nèi)投資企業(yè)是有限責(zé)任公司，由股東會決策;具體由股東會決策還是由董事會決策，應(yīng)根據(jù)章程的規(guī)定辦理。

（三）履行相應(yīng)核準(zhǔn)程序

根據(jù)《境外投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》的規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)并購境外企業(yè)，須履行相應(yīng)的核準(zhǔn)程序，由國務(wù)院、國家發(fā)改委、省級發(fā)改委按規(guī)定對境內(nèi)企業(yè)的境外投資項目進行核準(zhǔn)或備案，具體是核準(zhǔn)還是備案以及由誰核準(zhǔn)或備案根據(jù)投資額度等情形確定，對于我國投資一方投資額度在10億美元的境外投資項目由國家發(fā)改委進行核準(zhǔn)，特殊情況下要有國家發(fā)改委提出審核意見，報國務(wù)院核準(zhǔn)，其他情形之外的境外投資項目由國家發(fā)改委、省級發(fā)改委按規(guī)定進行備案。

（四）履行境外投資的備案和核準(zhǔn)程序

根據(jù)《境外投資管理辦法》的規(guī)定，企業(yè)在境外投資并購企業(yè)根據(jù)不同情形履行備案或核準(zhǔn)手續(xù)。對于境內(nèi)企業(yè)到敏感國家或地區(qū)投資的，由商務(wù)部進行核準(zhǔn)，到其他國家或地區(qū)投資由商務(wù)部或省級商務(wù)部門按規(guī)定進行備案。

（五）履行外匯登記手續(xù)

根據(jù)國家外匯管理局《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》（匯發(fā)【2009】30號）的規(guī)定，由境內(nèi)企業(yè)持規(guī)定的材料到所在地外匯局辦理境外直接投資外匯登記。

（六）履行相關(guān)財務(wù)審批手續(xù)

根據(jù)財政部《境外投資財務(wù)管理暫行辦法》以及《企業(yè)國有資本與財務(wù)管理暫行辦法》的規(guī)定，由境內(nèi)企業(yè)的主管財政機關(guān)對境內(nèi)企業(yè)的重要財務(wù)事項按規(guī)定進行審批。

（七）履行境外投資所需的其他程序。

二、注意收購國外公司項目是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策endprint

境內(nèi)企業(yè)并購境外公司項目應(yīng)符合國家產(chǎn)業(yè)政策，對此，《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》等進行了規(guī)定。《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》第三十六條規(guī)定，涉及國家出資的企業(yè)進行投資應(yīng)當(dāng)符合國家產(chǎn)業(yè)政策。同時，國家出資企業(yè)對外投資應(yīng)按國家規(guī)定進行可研，且國家出資企業(yè)與他人之間的交易應(yīng)當(dāng)公平，有償，并取得合理的對價。

另外，《“十二五”利用外資和境外投資規(guī)劃》（國家發(fā)改委2012年7月17日）規(guī)定了要著力實施境外市場開拓的戰(zhàn)略。規(guī)劃規(guī)定了要完善相關(guān)導(dǎo)向和政策，指導(dǎo)企業(yè)進行對外投資。

三、注意收購國外公司是否符合環(huán)保政策

（一）國內(nèi)規(guī)定

商務(wù)部、環(huán)境保護部關(guān)于印發(fā)《對外投資合作環(huán)境保護指南》的通知（商合函[2013]74號）規(guī)定了，要引導(dǎo)我國的企業(yè)在對外投資合作中進一步規(guī)范環(huán)境保護行為，要引導(dǎo)企業(yè)履行環(huán)保社會責(zé)任，推動對外投資合作可持續(xù)發(fā)展。為此，國家制定了《對外投資合作環(huán)境保護指南》。商務(wù)部、環(huán)境保護部要求各地的商務(wù)主管部門、環(huán)境保護部門應(yīng)加強對《對外投資合作環(huán)境保護指南》的宣傳，加強境內(nèi)企業(yè)在對境外企業(yè)投資合作中的環(huán)境保護意識，同時要求境內(nèi)企業(yè)應(yīng)了解及遵守東道國環(huán)境保護法律法規(guī)及相應(yīng)政策規(guī)定。

境內(nèi)企業(yè)除了應(yīng)當(dāng)了解及遵守東道國相關(guān)環(huán)境保護法律法規(guī)及政策外。境內(nèi)企業(yè)在收購境外企業(yè)前，還需對境外目標(biāo)企業(yè)開展相關(guān)盡職調(diào)查，具體調(diào)查包括：

1.境外目標(biāo)企業(yè)的商業(yè)登記、變更等文件。這是關(guān)于對境外目標(biāo)企業(yè)是否具備主體資格的盡職調(diào)查。具體可通過當(dāng)?shù)芈蓭熁蛳嚓P(guān)機構(gòu)到目標(biāo)企業(yè)所在商業(yè)登記機關(guān)進行調(diào)查并取得相應(yīng)文件資料，包括商業(yè)登記等合法營業(yè)手續(xù)文件、資信證明文件以及相關(guān)簽字人員的授權(quán)委托書手續(xù)，該手續(xù)文件應(yīng)經(jīng)過合同相對方所在地公證機構(gòu)公證并經(jīng)中國駐該地使領(lǐng)館認(rèn)證，以確保合同相對方的名稱及相關(guān)信息準(zhǔn)確、相關(guān)手續(xù)文件真實并具有簽署本合同的主體資格。

2.境外目標(biāo)企業(yè)的重要資產(chǎn)文件。包括但不限于房屋、設(shè)備等固定資產(chǎn)、產(chǎn)成品、半成品，土地，知識產(chǎn)權(quán)，同時需要對該等固定資產(chǎn)調(diào)查有無相關(guān)瑕疵，例如：有無被司法機關(guān)查封、扣押、凍結(jié)的情形，有無抵押等擔(dān)保權(quán)利限制，有無其他相關(guān)限制。

3.境外目標(biāo)企業(yè)的重要合同文件。通過對該等重要合同文件的盡職調(diào)查，可以進一步了解境外目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營情況，同時也能側(cè)面印證其他相關(guān)文件資料是否真實、準(zhǔn)確、完整。

4.境外目標(biāo)企業(yè)的擔(dān)保文件。境外目標(biāo)企業(yè)在經(jīng)營過程中可能涉及擔(dān)保問題，可能向關(guān)聯(lián)企業(yè)提供擔(dān)保，也可能向其他單位或個人提供擔(dān)保，無論向誰提供擔(dān)保，這都涉及境外目標(biāo)企業(yè)的或有負(fù)債，對境內(nèi)企業(yè)的投資都有很大影響。另外，還要調(diào)查了解該等擔(dān)保是否履行了相應(yīng)的決策程序，進而能了解該境外企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)是否健全，運行是否正常。

5.境外目標(biāo)企業(yè)涉及訴訟、仲裁的文件。這些文件對于境內(nèi)企業(yè)并購境外企業(yè)也有很大的影響。尤其是境外目標(biāo)企業(yè)的大額訴訟案件對境內(nèi)企業(yè)的投資影響很大。對此，可先讓境外目標(biāo)企業(yè)提供相應(yīng)的訴訟、仲裁案件的詳細(xì)說明，提供相應(yīng)的法律文書，并通過當(dāng)?shù)芈蓭熁蚱渌嚓P(guān)機構(gòu)進一步確認(rèn)相關(guān)文書的真實性、準(zhǔn)確性、完整性。

6.境外目標(biāo)企業(yè)涉及行政處罰或涉及其他法律程序的文件。境外目標(biāo)企業(yè)是否受到過行政處罰能反映出該境外目標(biāo)企業(yè)的守法經(jīng)營情況，能反映出該企業(yè)的誠信情況，特別是該企業(yè)的誠信情況對投資方的投資至關(guān)重要，試想，如果境外目標(biāo)企業(yè)不是誠信企業(yè)，該企業(yè)很難有良好的經(jīng)營環(huán)境，處處受限，這很可能會導(dǎo)致投資方的投資目的無法實現(xiàn)。

7.境外目標(biāo)企業(yè)的人事、保險相關(guān)文件。這涉及到境外目標(biāo)企業(yè)的員工，對此，境內(nèi)企業(yè)在盡職調(diào)查時要特別注意員工的現(xiàn)有情況，員工聘用及解聘的法律法規(guī)及相關(guān)政策規(guī)定，要特別注意當(dāng)?shù)氐墓c員工的關(guān)系及相關(guān)的法律文件。

8.境外目標(biāo)企業(yè)的環(huán)保相關(guān)文件。前邊已經(jīng)提供，境內(nèi)目標(biāo)企業(yè)應(yīng)遵守東道國的環(huán)保法律法規(guī)等規(guī)定，這就需要事先對境外目標(biāo)企業(yè)涉及哪些環(huán)保法律法規(guī)及政策文件進行盡職調(diào)查，并確定該等文件是否合法有效，能否適用擬投資項目。

9.盡職調(diào)查境外目標(biāo)企業(yè)所涉的其他相關(guān)文件。

（二）斯洛伐克有關(guān)環(huán)保的規(guī)定

1.斯洛伐克環(huán)境部是其環(huán)境保護主管部門，負(fù)責(zé)擬定并組織實施環(huán)境保護規(guī)劃、政策和標(biāo)準(zhǔn);監(jiān)督管理環(huán)境污染防治等工作。斯洛伐克環(huán)境局是斯洛伐克環(huán)境部下屬部門;負(fù)責(zé)環(huán)境檢測、信息收集和歸檔，廢物處理和包裝;環(huán)境保護和環(huán)境風(fēng)險管理;環(huán)境評估;編制環(huán)境功能區(qū)劃和土地生態(tài)規(guī)劃;環(huán)保項目規(guī)劃和實施;環(huán)保教育、培訓(xùn)和推動;環(huán)境管理。

2.斯洛伐克主要環(huán)保法律法規(guī)是《環(huán)境法》和《環(huán)境影響評估法》。斯洛伐克環(huán)保法律法規(guī)的基本要點是：任何人都應(yīng)當(dāng)在源頭采取措施避免對環(huán)境造成破壞，將其活動對環(huán)境可能造成的不良影響盡量最小化。任何人在使用一塊區(qū)域或自然資源建設(shè)項目、修建或拆除建筑物時，都應(yīng)當(dāng)在對環(huán)境的影響做出評價后才能開展，并且應(yīng)當(dāng)在法律法規(guī)規(guī)定的區(qū)域內(nèi)開展。任何想引入技術(shù)、產(chǎn)品和原料進行生產(chǎn)、流通或消費，或者進口這些技術(shù)、產(chǎn)品和原料的人，有義務(wù)保證其達到法律法規(guī)所規(guī)定的環(huán)保要求。任何對環(huán)境造成污染或破壞的人，或者使用自然資源的人都有義務(wù)用自己的資金來對將來的影響和可能造成的后果進行監(jiān)測。

3.斯洛伐克環(huán)保評估的相關(guān)規(guī)定。1994年，斯洛伐克國民議會出臺了環(huán)境影響評估的法律。隨后參考?xì)W盟相關(guān)指令進行了多次修訂，現(xiàn)行法律于2006年2月1日生效。該法就環(huán)境影響評估、戰(zhàn)略性文件評估以及施工、安裝及其他活動對環(huán)境產(chǎn)生的影響做出了規(guī)定。另外，斯洛伐克環(huán)境部法規(guī)規(guī)定了從事環(huán)境評估的職業(yè)資質(zhì)。斯洛伐克環(huán)境評估主要包括以下步驟：（1）初步環(huán)境研究和評估程序（至多7天，下同）;（2）審查程序（55天）;（3）確定評估范圍和工作進度表（10天）;（4）開展環(huán)境影響評估（無時限規(guī)定）;（5）環(huán)境影響報告評估和公眾質(zhì)詢（30天）;（6）專家審核（60天）;（7）出臺最終報告（20天）。endprint

四、注意當(dāng)?shù)貙ν鈬顿Y的其他相關(guān)要求

（一）斯洛伐克對外國投資的市場準(zhǔn)入的有關(guān)規(guī)定

1.斯洛伐克投資主管部門。斯洛伐克經(jīng)濟部主要負(fù)責(zé)投資資助政策的制定和實施。為促進外來投資和外貿(mào)出口，斯洛伐克政府于2001年成立了投資貿(mào)易發(fā)展局，下設(shè)外國直接投資、對外貿(mào)易和歐盟結(jié)構(gòu)基金三個部門，在斯洛伐克各州設(shè)有辦公室。

2.斯洛伐克投資行業(yè)的規(guī)定。限制的行業(yè)：軍品生產(chǎn)、博彩業(yè)、部分礦產(chǎn)資源開采及影響環(huán)保的行業(yè)，投資者需滿足相關(guān)行業(yè)要求并得到政府部門的許可后方能注冊。

鼓勵的行業(yè)：工業(yè)生產(chǎn)、技術(shù)中心、戰(zhàn)略重心（IT研發(fā)、客服中心等）。

3.斯洛伐克投資方式的規(guī)定。外國投資者可在斯洛伐克新設(shè)企業(yè)，也可通過收購斯洛伐克現(xiàn)有企業(yè)股權(quán)或資產(chǎn)方式進行投資。斯洛伐克法律對外國公司和個人并購當(dāng)?shù)仄髽I(yè)一般沒有限制。在企業(yè)并購方面與斯洛伐克國內(nèi)企業(yè)和公民享有同等權(quán)利。但是一些特定的行業(yè)并購需經(jīng)過斯洛伐克有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，如并購商業(yè)企業(yè)需經(jīng)反壟斷辦公室批準(zhǔn)，并購銀行需經(jīng)斯洛伐克央行批準(zhǔn)。根據(jù)斯洛伐克法律規(guī)定，并購斯洛伐克企業(yè)可以通過多種方式進行，其中最常用的是收購有限公司或股份公司的股權(quán)，其他并購方式包括收購選定資產(chǎn)、購買企業(yè)的全部或部分等。

（二）斯洛伐克關(guān)于企業(yè)稅收的有關(guān)規(guī)定

1.斯洛伐克稅收體系和制度。斯洛伐克于2004年建立了符合歐盟要求的新稅收體系，對所有的收入種類征收19%的所得稅，無雙重征稅和股息稅，稅率在歐盟成員國中較低。

2.斯洛伐克主要稅賦和稅率

【海關(guān)關(guān)稅】斯洛伐克執(zhí)行歐盟的統(tǒng)一關(guān)稅稅則。斯洛伐克與歐盟成員國之間的進出口產(chǎn)品享受零關(guān)稅，但出口商需提供交貨核對證明。非歐盟成員國出口貨物至斯洛伐克，關(guān)稅根據(jù)商品價值按照歐盟共同關(guān)稅稅率征收，食品平均關(guān)稅較高，約17.2%。

【增值稅】斯洛伐克增值稅稅法與歐盟第六號增值稅指令（77/388/EEC）保持一致。2011年1月1日，斯洛伐克政府將增值稅稅率由19%上調(diào)至20%。醫(yī)療、醫(yī)療生產(chǎn)、制造生產(chǎn)、書籍和音樂錄制等產(chǎn)品及經(jīng)濟活動為10%。

【企業(yè)所得稅】企業(yè)所得稅稅率為19%。國外企業(yè)所得稅繳納原則是：在斯洛伐克境內(nèi)獲得的收入須繳納企業(yè)所得稅。中國和斯洛伐克兩國簽有避免雙重征稅協(xié)定。

【個人所得稅】個人所得稅稅率統(tǒng)一為19%。

【消費稅】消費稅的征收對象包括：煙草制品、酒類、礦物油等。

【土地稅】斯洛伐克法律規(guī)定：在斯洛伐克登記的土地所有人需繳納土地稅。

【建筑稅】斯洛伐克法律規(guī)定：地上和地下建筑物需繳納建筑稅。

綜上所述，境內(nèi)企業(yè)到境外并購?fù)鈬緫?yīng)事先了解國家的相關(guān)程序規(guī)定、產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)保政策以及其他相關(guān)規(guī)定，這樣才能防范企業(yè)的風(fēng)險。

[責(zé)任編輯：王鳳娟]endprint