陳巧巧

（華中師范大學(xué)法學(xué)院 湖北武漢 430079）

民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)及利用的多維路徑研究

陳巧巧

（華中師范大學(xué)法學(xué)院 湖北武漢 430079）

民間文學(xué)藝術(shù)是集體智慧的結(jié)晶，特定群族或部落對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)主動(dòng)保護(hù)無(wú)疑是其保護(hù)的最直接途徑，但是僅僅依靠單一的力量對(duì)豐富多彩的民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，在保護(hù)中利用，在利用中傳承，從多路徑保護(hù)和利用民間文學(xué)藝術(shù)，才是兼顧民間文學(xué)藝術(shù)的“源”與“流”科學(xué)模式。

民間文學(xué)藝術(shù)；保護(hù)；利用；多維路徑

2014年9月2日國(guó)家版權(quán)局出臺(tái)了《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例（征求意見(jiàn)稿）》，該稿對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的主體、客體、內(nèi)容、保護(hù)期限、利益分享、責(zé)任承擔(dān)等方面的內(nèi)容作了具體規(guī)定，但是僅僅依靠一個(gè)僅由20多條內(nèi)容勾勒出來(lái)的粗線條保護(hù)文本，如果其實(shí)施，是否能夠達(dá)到保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的效果，這是一個(gè)值得我們思考的問(wèn)題。筆者認(rèn)為保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)需要多維路徑，綜合考慮，單靠某一方面的努力是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，只有多管齊下，方能彰顯實(shí)效。

一、基礎(chǔ)之維：數(shù)據(jù)庫(kù)的建立

民間文學(xué)藝術(shù)多散布于民間，靠人們口頭和行為相傳，缺乏必要的書(shū)面記載，“隨著現(xiàn)代化的推進(jìn)、信息傳媒和外來(lái)文化的沖擊，加上民間文學(xué)藝術(shù)由于其自身傳播方式的脆弱，很多依靠口傳心授的民間文藝在不斷的消逝，許多傳統(tǒng)技藝瀕臨消亡，大量有歷史、文化價(jià)值的珍貴實(shí)物與資料遭到毀棄或流失”。［1］（P182）國(guó)家建立民間文學(xué)藝術(shù)數(shù)據(jù)庫(kù)，一方面可以為民間文學(xué)藝術(shù)提供系統(tǒng)、全面的記錄，以保存瀕臨滅絕的傳統(tǒng)文化。另一方面建立民間文學(xué)藝術(shù)數(shù)據(jù)庫(kù)可以作為許可使用的信息來(lái)源和尋求對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)和利益分享的依據(jù)。由于民間文學(xué)藝術(shù)特殊性的存在，在建立數(shù)據(jù)庫(kù)時(shí)必須注意以下問(wèn)題：首先，我國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)分布較廣，多存在于山野或鄉(xiāng)村，由于地理位置偏僻，交通不便，信息不發(fā)達(dá)等原因的存在，許多地方的民間藝人可能并不知道也不了解國(guó)家的這項(xiàng)政策，這就要求國(guó)家在進(jìn)行民間文學(xué)藝術(shù)統(tǒng)計(jì)之前必須做好宣傳和調(diào)研工作，保證民間文學(xué)藝術(shù)所有者能夠知悉國(guó)家對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的態(tài)度，打消他們的顧慮，從而使他們能夠自主自愿地協(xié)助國(guó)家完成此項(xiàng)工作。其次，由于民間文學(xué)藝術(shù)地域性特點(diǎn)的存在，各地政府對(duì)自己區(qū)域內(nèi)的傳統(tǒng)和民間文學(xué)藝術(shù)相對(duì)比較了解，統(tǒng)計(jì)起來(lái)也比較方便，如果讓民間藝人都自己進(jìn)京入庫(kù)的話，顯然可操作性不強(qiáng)，同時(shí)還浪費(fèi)了大量的人力、物力和財(cái)力。因此，民間文學(xué)藝術(shù)的入庫(kù)工作應(yīng)按地區(qū)進(jìn)行，這樣不僅有利于節(jié)約成本，還可以便民、利民，更有利于民間文學(xué)藝術(shù)的收集、整理和傳承。最后，國(guó)家將民間文學(xué)藝術(shù)入庫(kù)后，還要對(duì)其進(jìn)行公示（有實(shí)質(zhì)性技術(shù)特征或者作為秘密保存的不列入公示范圍），并提示類(lèi)似民間文藝的持有人及其他利害關(guān)系人從公布之日起的一定時(shí)期內(nèi)享有提出異議的權(quán)利，以防止不實(shí)申報(bào)或冒名頂替。

二、根本之維：自我保護(hù)及利用

民間文學(xué)藝術(shù)屬于精神生活領(lǐng)域，凝結(jié)著特定族群或部落的勞動(dòng)與努力，他們才是民間文學(xué)藝術(shù)的真正擁有者，才是最了解民間文學(xué)藝術(shù)的人。他們的自發(fā)保護(hù)或者說(shuō)自救，無(wú)疑是民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的根本保障。民間文學(xué)藝術(shù)是特定群體集體智慧的結(jié)晶，不僅蘊(yùn)含著豐富的文化價(jià)值，還具有財(cái)產(chǎn)屬性。挖掘其財(cái)產(chǎn)利益，使民間文學(xué)藝術(shù)的潛在文化優(yōu)勢(shì)轉(zhuǎn)換成現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)利益，使來(lái)源地群眾能夠真正從民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)中獲利，以提高他們保護(hù)和傳承民間文學(xué)藝術(shù)的積極性和自信心，如挖掘、提高本地健康、有濃郁特色的民俗活動(dòng)項(xiàng)目進(jìn)行商業(yè)演出來(lái)增加資金和知名度。民間文學(xué)藝術(shù)的自我保護(hù)需要有本社區(qū)民眾組成的類(lèi)似于“管理委員會(huì)”之類(lèi)的民間組織，如“我國(guó)著作權(quán)領(lǐng)域內(nèi)存在的‘著作權(quán)集體管理組織’”［2］，他們可以收集、整理民間文學(xué)藝術(shù)，對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行商業(yè)性開(kāi)發(fā)、利用，進(jìn)行信息交流，以及在維權(quán)等方面發(fā)揮作用。這些協(xié)會(huì)或行會(huì)還可以鼓勵(lì)社區(qū)、群眾和個(gè)人積極參與搜集、整理民間文學(xué)藝術(shù)作品，來(lái)發(fā)展民間工藝產(chǎn)品市場(chǎng)、民俗文化旅游，發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)等增加收入，如“我國(guó)麗江地區(qū)大力推廣以納西古樂(lè)、東巴樂(lè)舞、白沙壁畫(huà)等古老而絢麗的民間文學(xué)藝術(shù)為標(biāo)志的文化旅游業(yè)，對(duì)當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)發(fā)展貢獻(xiàn)巨大?！保?］（P105）此外，還可以邀請(qǐng)商業(yè)團(tuán)體進(jìn)行支持等以謀求自身發(fā)展。

三、保障之維：國(guó)家的支持

國(guó)家和地方政府應(yīng)當(dāng)是保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的第一責(zé)任人，應(yīng)當(dāng)在經(jīng)濟(jì)和政策上給予其支持。財(cái)政支持在民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)中發(fā)揮著重要作用，它不僅可以用來(lái)宣傳民間文學(xué)藝術(shù)，提高知名度，還可以在傳承人的培養(yǎng)等方面發(fā)揮作用。首先，民間文學(xué)藝術(shù)多存在于民間經(jīng)濟(jì)比較落后的地區(qū)，而這些地區(qū)對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)不是很充分，常常是心有余而力不足。財(cái)政的支持，一方面可以幫助他們提高民間文學(xué)藝術(shù)的知名度，將潛在的文化資源優(yōu)勢(shì)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)利益，使特定地主體能夠真正地從民間文學(xué)藝術(shù)中獲利，提高他們的歸屬感和自豪感，增強(qiáng)他們保護(hù)和傳承民間文學(xué)藝術(shù)的積極性。另一方面“伴隨著工業(yè)化、現(xiàn)代化和全球化的進(jìn)程，隨著社會(huì)生活和人們觀念的變化，原生框架下傳統(tǒng)的民間文學(xué)藝術(shù)正在迅速的被現(xiàn)代文明和外來(lái)文化所吞噬。由于民間文化是一種自發(fā)的文化創(chuàng)造，多處于自生自滅的狀態(tài)。有些民間文化在沒(méi)有傳承人的時(shí)候就如斷了線的風(fēng)箏，即刻消失，人去曲終。”［4］（P30）而在經(jīng)濟(jì)浪潮和現(xiàn)代文明的沖擊下，新一代的青年人多追求奢侈、安逸的生活，向往現(xiàn)代化的生活方式，對(duì)于他們來(lái)說(shuō)，民間文學(xué)藝術(shù)“土氣”，缺乏時(shí)尚性，與現(xiàn)代社會(huì)節(jié)節(jié)不入，所以難以接受，也沒(méi)有興趣。此種狀況如果繼續(xù)下去，后果可想而知，會(huì)導(dǎo)致民間文學(xué)藝術(shù)后繼乏人，優(yōu)秀的民族傳統(tǒng)文化逐漸消失，甚至“人絕藝亡”。在這種情況下國(guó)家的作用將會(huì)凸顯。國(guó)家可以投入資金用于傳承人的培養(yǎng)，建立激勵(lì)機(jī)制，支持“民間文化杰出傳承人調(diào)查、認(rèn)定和命名工作，對(duì)年輕一代加強(qiáng)民間文化保護(hù)和傳承的教育，鼓勵(lì)帶徒授藝，使民間絕技后繼有人，世世代代傳承下去?！保?］（P128）此外，國(guó)家應(yīng)當(dāng)設(shè)立傳承人登記制度，明確其法律地位，并給予物質(zhì)補(bǔ)助，以表彰和鼓勵(lì)其在傳承和發(fā)展民間文學(xué)藝術(shù)過(guò)程中所起的作用。同時(shí)，政府還可以“給予長(zhǎng)期生活在民間熟練掌握一種或多種民間文學(xué)藝術(shù)表現(xiàn)形式且有很高造詣的民間藝人以‘民間藝術(shù)家’的榮譽(yù)?！保?］（P182-183）或者對(duì)民間藝人進(jìn)行命名（如借鑒日本對(duì)傳承人給予“人間國(guó)寶”的榮譽(yù)稱(chēng)號(hào)），以此來(lái)鼓勵(lì)藝人，推動(dòng)民間文學(xué)藝術(shù)的發(fā)展。通過(guò)公益廣告、新聞聯(lián)播，收視率高的電視、報(bào)紙和雜志等傳播媒介對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行宣傳，使人們獲知其來(lái)源。這樣既可以確定民間文學(xué)藝術(shù)的主體，在發(fā)生侵權(quán)的情況下，也可以給予很好的救濟(jì)。

四、限制之維：合理使用與法定許可

（一）合理使用。即以一定的方式使用作品可以不經(jīng)著作權(quán)人同意，也不向其支付報(bào)酬，只需在使用時(shí)注明作品來(lái)源。我國(guó)《著作權(quán)法》列舉了12種合理使用的情況，《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例（征求意見(jiàn)稿）》也規(guī)定了六種合理使用之情形。合理使用雖然沒(méi)有向特定的權(quán)利人支付報(bào)酬，但是這一制度的存在主要是出于公益的考慮，如為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究，為教育或者科研等目的而使用。合理使用雖然沒(méi)有給族群帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，但是它在促進(jìn)民間文學(xué)藝術(shù)的傳播，提高其影響力等方面發(fā)揮了作用，這樣同樣會(huì)使主體獲益。

（二）法定許可。即以特定方式使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬?！坝捎诜ǘㄔS可使用具有商業(yè)性目的，而民間文學(xué)藝術(shù)作品有著獨(dú)屬于其自身的文化特質(zhì)，傳播者若在對(duì)其理解不準(zhǔn)確的基礎(chǔ)上使用，勢(shì)必會(huì)對(duì)其文化內(nèi)涵造成破壞，因此在對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的適用上應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)把握。如果對(duì)某些民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行利用會(huì)造成某些民族或地區(qū)精神上的損害的話，可以由這些群體提出不得使用的聲明，從而杜絕商業(yè)利用?！保?］法定許可雖然具有一定的強(qiáng)制性，但是其在促進(jìn)民間文學(xué)藝術(shù)的發(fā)展和增加其經(jīng)濟(jì)收入等方面發(fā)揮了重要作用。

在這里必須強(qiáng)調(diào)的一點(diǎn)就是，特定族群或部落的內(nèi)部成員對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行非盈利性使用既不需要支付報(bào)酬，也不需要征得特定主體的同意。因?yàn)椤懊耖g文學(xué)藝術(shù)既然是民間生活的一部分，由相關(guān)群體及其成員在其生活的社區(qū)加以使用就成了自然的事情。”［5］（P63）這種“原生鏡使用”雖然不是為了公益目的的需要，但是對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的發(fā)展具有積極的促進(jìn)作用，它可以鼓勵(lì)傳承和文化創(chuàng)新。

五、借鑒之維：公有領(lǐng)域付費(fèi)

由于民間文學(xué)藝術(shù)存在年代久遠(yuǎn)，其中許多已經(jīng)進(jìn)入公有領(lǐng)域。以此為由，許多發(fā)達(dá)國(guó)家主張民間文學(xué)藝術(shù)已經(jīng)進(jìn)入公有領(lǐng)域，任何人可以無(wú)償利用。借此，他們對(duì)我國(guó)的民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行掠奪式利用。面對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)被無(wú)償，甚至是濫用的現(xiàn)狀，我們所要做的就是通過(guò)合理的制度設(shè)計(jì)使民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)造者、保有著和傳播者的利益達(dá)到符合正義價(jià)值所需要的平衡狀態(tài)。而公有領(lǐng)域付費(fèi)無(wú)疑是達(dá)到這一效果的最佳選擇?！肮蓄I(lǐng)域付費(fèi)”的概念最早由卡邁爾·里普提出：對(duì)于進(jìn)入公有領(lǐng)域的作品可以不受限制地加以使用，而只需以使用該作品或其改編所產(chǎn)生的收益中按某一百分比付費(fèi)?！保?］筆者認(rèn)為，這一制度同樣適用于民間文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域。“民間文學(xué)藝術(shù)也是一種財(cái)產(chǎn)，它除了能滿足消費(fèi)者的精神享受外，還能夠帶來(lái)巨大的經(jīng)濟(jì)利益。隨著現(xiàn)代技術(shù)的飛速發(fā)展，民間文學(xué)藝術(shù)蘊(yùn)含的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和商業(yè)價(jià)值越來(lái)越被市場(chǎng)所認(rèn)可，使得越來(lái)越多的商業(yè)組織和個(gè)人出于盈利的目的對(duì)其進(jìn)行搜索和商業(yè)開(kāi)發(fā)。但長(zhǎng)期以來(lái)受‘公共領(lǐng)域知識(shí)人人可以自由使用’理論的影響，民間文學(xué)藝術(shù)的消費(fèi)者均無(wú)需支付費(fèi)用，這更加劇了無(wú)序的使用。”［8］（P153）民間文學(xué)藝術(shù)雖然已經(jīng)進(jìn)入了公有領(lǐng)域，但是“民間文學(xué)藝術(shù)伴隨著歷史的演進(jìn)世代傳承，它融匯著傳承人的演繹和折射著社會(huì)生產(chǎn)形態(tài)的烙印流傳更新并不斷豐富發(fā)展”［9］，按照約翰·洛克的財(cái)產(chǎn)權(quán)勞動(dòng)理論，他們的付出應(yīng)當(dāng)受到尊重和肯定，應(yīng)當(dāng)獲得物質(zhì)上的鼓勵(lì)。使用者利用民間文學(xué)藝術(shù)獲得巨額經(jīng)濟(jì)利益的同時(shí)，如果不給特定的族群或部落以回報(bào)，這顯然有違公平正義的理念。因此，引入公有領(lǐng)域付費(fèi)制度有利于平衡各方利益，以達(dá)到公平，實(shí)現(xiàn)正義，同時(shí)也有利于促進(jìn)民間文學(xué)藝術(shù)的發(fā)展、繁榮。瑞士音樂(lè)作品著作權(quán)協(xié)會(huì)前總干事烏里奇·烏哈根這樣評(píng)價(jià)公有領(lǐng)域付費(fèi)，認(rèn)為“在世界范圍內(nèi)對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)最合適的解決辦法莫過(guò)于對(duì)公有領(lǐng)域作品的有償使用?！保?0］

綜上，民間文學(xué)藝術(shù)是一個(gè)國(guó)家極其重要的精神文化財(cái)富，是文化創(chuàng)新的源泉和動(dòng)力，并對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)可以收到良好的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)效果。然而，民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)是一項(xiàng)全面而系統(tǒng)的工程，需要各方面的努力。要發(fā)揮特定族群或部落的積極性，并輔之以國(guó)家或者政府的支持，這樣民間文學(xué)藝術(shù)才能更好地得以傳承和發(fā)展。

［1］孫彩虹.論民間文學(xué)藝術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略研究［M］.北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2011.

［2］曲金東.關(guān)于我國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)的幾點(diǎn)思考［J］.中國(guó)版權(quán)，2014（5）.

［3］吳漢東.知識(shí)產(chǎn)權(quán)年刊［M］.北京：北京大學(xué)出版社，2008.

［4］楊勇勝.民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)［M］.長(zhǎng)春：吉林大學(xué)出版社，2009.

［5］鄭成思.知識(shí)產(chǎn)權(quán)文叢（第8卷）［M］.北京：中國(guó)方正出版社，2002.

［6］袁杏桃、周萍.論民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護(hù)［J］.經(jīng)濟(jì)論壇，2008（6）.

［7］［澳］卡邁爾·里普.國(guó)家的法律對(duì)民間文學(xué)表達(dá)形式的保護(hù)［J］.周林、馮曉東譯.著作權(quán)，2005（4）.

［8］孫彩虹.論民間文學(xué)藝術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略研究［M］.北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2011.

［9］劉華、胡武燕.民間文學(xué)藝術(shù)及其特別保護(hù)體系研究［J］.華中師范大學(xué)學(xué)報(bào)（人文社會(huì)科學(xué)版），2004（3）.

［10］［瑞士］烏里奇·烏哈根.民間文學(xué)藝術(shù)法律保護(hù)研討會(huì)綜述［J］.著作權(quán)，1993（4）.

［責(zé)任編輯 王占峰］

D923

A

2095-0438（2015）09-0035-03

2015-05-22

陳巧巧（1990-），女，安徽蚌埠人，華中師范大學(xué)法學(xué)碩士，研究方向：民商法學(xué)。