叢彥國

（南開大學(xué)，天津300071）

一、引 言

地處英吉利海峽、毗鄰英國和歐洲大陸的澤西島（澤西）擁有數(shù)十年的離岸金融中心歷史，是世界著名離岸金融中心，與倫敦金融市場關(guān)系密切［1］。澤西居于離岸服務(wù)價值鏈高端，基金業(yè)發(fā)達(dá)，擁有完善的基金法律制度，可以滿足高端投資者的深層次需求并為眾多投資者贏得了良好聲譽(yù)。澤西基金監(jiān)管法律制度，可以供業(yè)界參考。

二、澤西基金法律制度概述

離岸地金融法一般是以投資、融資和商主體法律法規(guī)為主［2］，澤西基金立法自然也不例外。

（一）澤西基金法律體系

1．現(xiàn)有基金法律規(guī)范

澤西擁有健全的基金法律體系，主要包括：《1947年澤西借貸控制法》（COB法）《1956年澤西商業(yè)名稱登記法》《1967年澤西反欺詐法》《1984年澤西信托法》《1988年澤西集合投資基金法》（CIF法）《1991年澤西公司法》《1991年澤西銀行業(yè)法》《1994年澤西有限合伙法》《1996年澤西保險業(yè)法》《1997年澤西有限責(zé)任合伙法》《1998年澤西金融服務(wù)委員會法》《1998年澤西金融服務(wù)法》（FS法）《2000年澤西公司收購及兼并委員會法》《2009年澤西基金會法》《2011年澤西獨立有限合伙法》《2011年澤西公司制有限合伙法》等。澤西金融服務(wù)委員會（JFSC）負(fù)責(zé)基金服務(wù)提供商和基金的監(jiān)管，因此JFSC遵守上述法律，而且上述法律一般均具有配套性規(guī)則，包括各類法令、通知、政策聲明、執(zhí)業(yè)守則和指引性說明等，例如 《Control of Borrowing（Jersey）Order 1958》（COBO 法令）、《Collective Investment Funds（Recognized Funds）（Rules）（Jersey）Order 2003》 （CIFRFRO 法 令 ）、 《Collective Investment Funds（Unregulated Funds）（Jersey）Order 2008》（CIFUFO 法令）等。

2．另類投資基金相關(guān)規(guī)定

為與歐盟《另類投資基金管理人指令》（AIFMD指令）相協(xié)調(diào)，澤西還制定了另類投資基金（AIF）方面的監(jiān)管法規(guī)，例如《2012年澤西AIF條例》、《2013年澤西AIF法令》以及《AIF及其服務(wù)業(yè)務(wù)行為守則》等。上述法規(guī)的主要監(jiān)管對象是歐盟基金管理人和面向歐盟境內(nèi)投資者開展基金市場業(yè)務(wù)的基金。《AIFMD指令》對于AIF管理人的儲備金、資本充足率、杠桿、估值和薪酬等均有明確的限制性規(guī)定［3］。澤西作為合格第三國，其基金管理人可以面向歐盟境內(nèi)專業(yè)投資者開展第三國基金市場業(yè)務(wù)，但是應(yīng)當(dāng)符合下列條件：一是必須具有相應(yīng)的監(jiān)管合作協(xié)議；二是必須遵守《AIFMD指令》的透明度和信息披露要求；三是未被金融行動特別工作組 （Financial Action Task Force）列入黑名單。

（二）澤西基金的類型

從監(jiān)管的角度講，澤西大致包括四類基金：第一，認(rèn)可的（recognized）集合投資基金；第二，未歸類的（unclassified）集合投資基金，包括專家（expert）基金、上市（listed）基金和其他集合投資基金；第三，不受監(jiān)管的（unregulated）基金、COBO專有基金和私募（private placement）基金；第四，非常私人結(jié)構(gòu)（very private structures）基金［4］。

根據(jù)《CIF法》的規(guī)定，集合投資基金（collective investment funds）是指同時滿足下列兩個條件的資金投資計劃或者安排：一是通過公開募集 （offer to the public）的方式募集資金、發(fā)行份額，具有集合投資的目的，包含有基金份額的認(rèn)購、銷售或者交易等行為；二是經(jīng)持有人申請基金份額可以贖回，基金的投資可以采用分散風(fēng)險的投資策略。值得注意的是，具有下列情形之一的，不視為公開募集：一是發(fā)行對象為特定的群體；二是發(fā)行人或者其代理人直接向發(fā)行對象發(fā)行；三是估值參考信息充足；四是人數(shù)不超過50人，無論是在澤西境內(nèi)還是在境外；五是基金份額在一年內(nèi)沒有在任何證券交易所上市。

（三）澤西基金的組織形式

組織形式，即基金組織體的外在表現(xiàn)形式，澤西對于基金的組織形式一般沒有限制，但是對于某些特殊類型的基金除外，例如認(rèn)可的基金只能采取單位信托或者開放式投資公司的組織形式，上市基金必須是法人實體。此外，大多數(shù)基金的組織形式一般為公司、有限合伙或者單位信托。

三、對基金服務(wù)提供商的監(jiān)管

（一）基金服務(wù)業(yè)務(wù)的注冊

從事基金服務(wù)業(yè)務(wù)的人具體包括下列幾種：第一，管理人，管理實體的經(jīng)理人，行政管理人，注冊人，投資經(jīng)理或者投資顧問；第二，經(jīng)銷商，認(rèn)購代理商，贖回代理商，收款代理商，保險金支付代理商，采購代理商，回購代理商；第三，受托人，托管人或者保管人；第四，合伙企業(yè)的普通合伙人，包括依據(jù)澤西境外法律設(shè)立的合伙企業(yè)。

向下列基金提供基金服務(wù)，應(yīng)當(dāng)遵守《FS法》：澤西不受監(jiān)管的基金和未歸類的基金，并且該服務(wù)業(yè)務(wù)是在澤西境內(nèi)或者來自于澤西境內(nèi)或者是由澤西公司來做的?！禙S法》對于來自于澤西境內(nèi)和境外的基金服務(wù)一視同仁。

《FS法》對基金服務(wù)業(yè)務(wù)種類進(jìn)行了列舉。從事一種或者多種基金服務(wù)業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)對相應(yīng)的基金服務(wù)業(yè)務(wù)進(jìn)行注冊。經(jīng)注冊，澤西基金服務(wù)提供商便可以為澤西境內(nèi)或者境外的基金提供該種服務(wù)，但是對于澤西境外的基金，則應(yīng)當(dāng)注意JFSC的具體細(xì)則。根據(jù)目前的監(jiān)管體制，如果服務(wù)提供商已對基金服務(wù)業(yè)務(wù)進(jìn)行了注冊，則經(jīng)過一定程序，可以為任何集合投資基金提供服務(wù)。

（二）注冊證書的取得

JFSC向澤西服務(wù)提供商授予注冊證書的依據(jù)主要包括根據(jù)《FS法》制定的《授牌政策》、《基金服務(wù)業(yè)務(wù)守則》以及商業(yè)計劃書的內(nèi)容。

其中，《授牌政策》可以通過JFSC的網(wǎng)站獲取，適用的是適當(dāng)性（fit and proper）標(biāo)準(zhǔn)；而《基金服務(wù)業(yè)務(wù)守則》是從事基金服務(wù)業(yè)務(wù)的基本行為規(guī)范。最后，澤西服務(wù)提供商提交給JFSC的商業(yè)計劃書應(yīng)當(dāng)包含下列內(nèi)容：所提議的基金服務(wù)業(yè)務(wù)和從事該業(yè)務(wù)的理由；所希望服務(wù)的基金類型和相應(yīng)的投資者類型；預(yù)期參與水平，例如每日、每周或者每月；實繳股本；預(yù)期費(fèi)用和收益；主要人員（principal persons）的職責(zé)，例如在實踐中服務(wù)提供商如何運(yùn)作，董事會如何運(yùn)作，內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制如何，行政管理人的職責(zé)等。

澤西基金管理人如果為歐盟基金提供服務(wù)，則應(yīng)當(dāng)對AIF服務(wù)業(yè)務(wù)進(jìn)行注冊，這是一項較新的金融服務(wù)業(yè)務(wù)。但是如果澤西AIF管理人已經(jīng)對基金服務(wù)業(yè)務(wù)進(jìn)行了注冊以及具有其他情形的，在符合《CIF法》規(guī)定的條件下，則可以豁免。

另外，基于澤西有效的管理人監(jiān)管制度、完善的基礎(chǔ)設(shè)施和豐富的非執(zhí)行董事資源等因素，澤西基金管理人極具競爭力［5］，為眾多境外基金提供服務(wù)。JFSC于2007年2月發(fā)布了境外基金指引，該指引主要面向已經(jīng)持有某基金的相關(guān)許可并希望獲得為澤西境外基金提供服務(wù)的附加許可的澤西實體。

四、對基金的監(jiān)管

總體而言，澤西對于基金的監(jiān)管比較寬松。相對于其他基金，認(rèn)可的集合投資基金監(jiān)管略嚴(yán)。該類基金要遵守《CIF法》和《CIFRFRO法令》等的規(guī)定，而且應(yīng)當(dāng)由JFSC根據(jù)《CIF法》對其授予許可。如果直接向英國境內(nèi)的散戶開展基金市場業(yè)務(wù)，則還要符合英國《Financial Services and Markets Act 2000》的相關(guān)規(guī)定。此外，如果在澤西境內(nèi)設(shè)立的服務(wù)提供商向該類基金提供基金服務(wù)，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)《CIF法》持有相應(yīng)的工作許可。

澤西對于下列基金的監(jiān)管則更為寬松：

（一）未歸類的集合投資基金

1．一般未歸類的集合投資基金

（1）一般未歸類的集合投資基金條件

根據(jù)JFSC的有關(guān)政策，未歸類的基金在一定程度上也要符合相應(yīng)的監(jiān)管要求，必須符合作為一種特殊基金的基本特征。JFSC將會對未歸類基金的發(fā)起人進(jìn)行審查，具體包括發(fā)起人的信用記錄、閱歷、聲譽(yù)，以及發(fā)起人的資金實力、所有權(quán)分散情況等。

基金的最低投資額度不同，未歸類基金的具體監(jiān)管規(guī)則也不同，并且開放式基金和封閉式基金的具體監(jiān)管規(guī)則也不同。一方面，對于開放式未歸類的基金，一般可以由投資者自由申購或者贖回。該類基金的投資和借貸均有一定限制，一般是基金凈資產(chǎn)總額的10%，并且主要是向普通投資者開展零售市場業(yè)務(wù)；但是對于封閉式未歸類的基金，則并沒有投資或者借貸限制，不過零售基金除外。另一方面，開放式未歸類的基金要求是澤西當(dāng)?shù)氐墓芾砣嘶蛘咄泄苋?；而封閉式未歸類的基金則無需獨立的托管人。此外，未歸類基金的澤西基金服務(wù)提供商必須根據(jù)《FS法》在澤西注冊。

（2）一般未歸類的集合投資基金申請

一般未歸類的集合投資基金申請程序分為三個階段：第一，初始審查階段，期限兩周；第二，文件審查階段，期限四周；第三，正式許可階段。此外，還需要向JFSC提交基金主要人員的調(diào)查表，包括主要人員的詳細(xì)個人信息和執(zhí)業(yè)經(jīng)歷，否則其不得被任命為基金董事會成員。

2．專家基金

（1）專家基金的條件

澤西對于專家基金主要施行自律性監(jiān)管。專家基金必須是集合投資基金并且已根據(jù)《CIF法》取得注冊證書，另外還應(yīng)當(dāng)遵守JFSC發(fā)布的《澤西專家基金指引》。

專家基金需要遵守的具體規(guī)則主要包括：第一，基金公司，普通合伙人或者受托人至少有兩名澤西當(dāng)?shù)囟?，并且該基金本身是澤西公司或者有澤西普通合伙人（對于澤西有限合伙而言）或者澤西受托人或者管理人（對于單位信托而言）；第二，每名投資者簽署投資警告，并且屬于專家投資者；第三，澤西境外的投資經(jīng)理或者投資顧問實體符合《澤西專家基金指引》的要求；第四，服務(wù)提供商中要有一名監(jiān)督員，該監(jiān)督員在澤西注冊，并且至少具有兩名澤西當(dāng)?shù)囟?；第五，任命一個審計師；第六，如果該基金是開放式的，則要有獨立的托管人或者受托人，并且該托管人或者受托人在澤西實際存在，有相應(yīng)的工作人員；第七，發(fā)行文件符合《澤西專家基金指引》等的要求，對投資者進(jìn)行充分的信息披露以使其進(jìn)行理性的投資判斷；第八，雖然對于專家基金的借貸或者財務(wù)杠桿率并沒有限制，但是當(dāng)達(dá)到一定程度時，JFSC則要求對此披露風(fēng)險和相應(yīng)的風(fēng)控措施。

（2）專家基金的申請

專家基金需要向JFSC提交的申請材料主要包括投資顧問符合 《澤西專家基金指引》的證明材料、發(fā)行文件草案、基金結(jié)構(gòu)圖以及專家基金主要人員的證明材料，并且監(jiān)督員必須對證明材料進(jìn)行確認(rèn)。在實踐中，JFSC是以形式性審查為主，一般不進(jìn)行實質(zhì)性審查。

除提交上述申請材料外，該基金的具體工具（vehicle）或稱組織體還需要根據(jù)《CIF法》申請注冊證書。該基金的組織體在取得注冊證書后，要持續(xù)符合《澤西專家基金指引》、《基金服務(wù)業(yè)務(wù)守則》和《授牌政策》的監(jiān)管要求。

3．上市基金

上市基金必須是集合投資基金并且根據(jù)《CIF法》取得注冊證書。上市基金的監(jiān)管程度較低，特別是對發(fā)起人沒有審查或者批準(zhǔn)要求，沒有法定的投資或者借貸限制，沒有分散投資風(fēng)險的要求，也沒有最低認(rèn)購額度要求。該類基金可以面向任何投資者，包括散戶。與專家基金類似，上市基金雖然沒有法定的投資或者借貸限制，但是JFSC要求當(dāng)基金的借貸超過其凈資產(chǎn)總額的一定程度時，應(yīng)當(dāng)披露相應(yīng)的風(fēng)險以及應(yīng)對措施。根據(jù)JFSC發(fā)布的上市基金指引，封閉式公司型基金并且在認(rèn)可的證券交易場所（包括倫敦證券交易所、另類投資市場即AIM市場、專業(yè)基金市場、泛歐證券交易所和海峽群島證券交易所等）上市的基金可以適用快速通道程序設(shè)立，其程序與專家基金的申請程序相似。

總之，上市基金的監(jiān)管要求與專家基金類似，主要區(qū)別在于上市基金沒有專家投資者的限制，對其投資顧問另有一些具體要求，無需任命澤西托管人。

（二）不受監(jiān)管的基金

1．不受監(jiān)管基金的條件

與一般的集合投資基金不同，不受監(jiān)管的基金主要受《CIFUFO法令》的監(jiān)管。不受監(jiān)管的基金有兩種類型：一是不受監(jiān)管的交易所交易基金（exchange－traded fund），屬于封閉式基金并且上市交易；二是不受監(jiān)管的合格投資者基金，既可以是開放式基金也可以是封閉式基金，只有合格投資者才可以投資該類基金。所謂合格投資者，是指投資額度不低于100萬美元的機(jī)構(gòu)投資者（包括基金的工作人員及其關(guān)聯(lián)人），或者凈值超過1000萬美元的個人投資者（包括與配偶合計）。合格投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人也必須符合上述條件。另外，已在澤西設(shè)立的基金不得轉(zhuǎn)化為不受監(jiān)管的基金。

不受監(jiān)管基金的發(fā)行或者上市文件需要包含關(guān)于該基金屬于不受監(jiān)管基金的顯著性聲明，以及其他一些警示性聲明。雖然《CIFUFO法令》對于不受監(jiān)管的基金條款和行為并無具體的監(jiān)管要求，但是該類基金具體的組織體，例如合伙企業(yè)、單位信托等，仍要遵守澤西的法律。根據(jù)《FS法》的規(guī)定，如果澤西服務(wù)提供商為不受監(jiān)管的基金提供基金服務(wù)，則其一般應(yīng)當(dāng)持有注冊證書。除了澤西有限合伙的普通合伙人、單位信托的澤西法人受托人或者管理人之外，澤西服務(wù)提供商對該類基金的工作人員并無其他特殊要求，其人員可以來自于世界各地。與專家基金和上市基金不同，該類基金的董事會并不需要必須任命澤西當(dāng)?shù)氐亩隆?/p>

2．不受監(jiān)管基金的申請

不受監(jiān)管的基金一旦向JFSC提交報告即可設(shè)立，因此如果該類基金發(fā)行的份額和具體的組織形式符合其他規(guī)定，則可以在提交上述報告后立即向投資者發(fā)行基金份額。

值得注意的是，不受監(jiān)管的基金不得向歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)開展基金市場業(yè)務(wù)。但是JFSC已推出了一種新型基金，即澤西合格投資者基金（JEIF），一般的合格投資者基金可以轉(zhuǎn)化為JEIF，該類基金適用《CIF法》（對現(xiàn)有許可和授權(quán)制度有一定變通），同時該類基金還要遵守《CIF》的配套性規(guī)定和AIF相關(guān)規(guī)定。

（三）COBO專有基金和私募基金

1．COBO專有基金和私募基金的條件

如果基金的組織體（包括公司、有限合伙、單位信托）在《CIF法》的監(jiān)管范圍之外，則該基金將被視為COBO專有基金或者私募基金，其要么具有發(fā)行文件，要么雖無發(fā)行文件但是符合下列特征之一：發(fā)行對象多于15人，但是少于50人；有第三方投資經(jīng)理或者顧問；投資者屬于非關(guān)聯(lián)人；屬于開放式基金。

COBO專有基金主要受《COB法》調(diào)整，該法對澤西境內(nèi)的資金募集和證券的發(fā)行、認(rèn)購、銷售、交易進(jìn)行監(jiān)管，而《COBO法令》是其配套性規(guī)則，《COBO法令》授予JFSC具有調(diào)控資金募集的權(quán)力。

2．COBO專有基金和私募基金的申請

COBO專有基金的發(fā)行和募集必須經(jīng)過JFSC的同意，JFSC將會對COBO專有基金的相關(guān)材料以及發(fā)起人進(jìn)行審查，同時JFSC還會考慮澤西的經(jīng)濟(jì)利益問題，以進(jìn)行最終決定。但是私募基金則無需對發(fā)起人進(jìn)行審查，私募基金的主要特征在于結(jié)構(gòu)靈活，無法定投資限制、集中度限制或者杠桿限制。JFSC對私募基金的監(jiān)管是輕觸式的（light－touch）。

（四）非常私人結(jié)構(gòu)基金

1．非常私人結(jié)構(gòu)基金的條件

所謂非常私人結(jié)構(gòu)基金，是指在基金持續(xù)期間，投資者不超過15人，或者具有特定目的而沒有正式發(fā)行證券，該類基金主要適用《COBO法令》。一般來講，這種非常私人結(jié)構(gòu)基金是封閉式的，無第三方投資經(jīng)理或者投資顧問，設(shè)立期限較短，但是需要向JFSC披露投資者的身份信息。該類基金的組織形式可以表現(xiàn)為單一投資者、合資企業(yè)、公司、有限合伙或者單位信托。

2．非常私人結(jié)構(gòu)基金的申請

非常私人結(jié)構(gòu)基金在發(fā)行份額之前，應(yīng)當(dāng)向JFSC提出申請并獲得同意。除了向JFSC披露投資者或者最終受益人的身份信息之外，還需要向JFSC提交其符合非常私人結(jié)構(gòu)基金特征的證明材料。

五、結(jié) 語

澤西基金業(yè)的持續(xù)發(fā)展與其完善的法律制度密切相關(guān)。通過上述對澤西基金監(jiān)管法律制度的研究，有以下啟示值得業(yè)界參考。

第一，基金監(jiān)管應(yīng)當(dāng)圍繞相應(yīng)的利益團(tuán)體進(jìn)行制度設(shè)計。澤西作為離岸金融中心，至少涉及三個利益團(tuán)體，即澤西離岸金融中心本身、金融服務(wù)提供商和金融消費(fèi)者［7］。澤西基金監(jiān)管正是圍繞澤西基金業(yè)、基金服務(wù)提供商和投資者進(jìn)行制度設(shè)計的，而基金本身并不是監(jiān)管重點。雖然澤西基金監(jiān)管包括對基金服務(wù)提供商和基金的監(jiān)管，但是對基金的監(jiān)管仍然是圍繞保護(hù)基金服務(wù)提供商和投資者保護(hù)進(jìn)行的，以促進(jìn)澤西基金業(yè)持續(xù)發(fā)展。

第二，法律適用是基金監(jiān)管應(yīng)當(dāng)解決的首要問題之一。所謂法律適用，是指對爭議的法律事實進(jìn)行分類，進(jìn)而確認(rèn)其所應(yīng)當(dāng)援引的法律的過程［8］。法律適用是形成具體的法律關(guān)系和法律秩序的前提條件。澤西具有多種基金類型，包括認(rèn)可的基金、未歸類的基金、專家基金、上市基金、不受監(jiān)管的基金、COBO專有基金、私募基金和非常私人結(jié)構(gòu)基金等。雖然澤西基金類型復(fù)雜多樣，但是每種類型的基金都有非常明確的法律適用及配套規(guī)則，既便于基金監(jiān)管又促進(jìn)了不同類型基金的發(fā)展。

第三，商主體立法是基金法律制度的重要組成部分。各國學(xué)者對于投資基金的定義存在投資制度說、投資方式說、投資工具說和財產(chǎn)說。但是無論采用那種學(xué)說，都不得不承認(rèn)在實踐中基金在某個階段會以一定的主體身份出現(xiàn)，即基金具有明顯的組織化傾向［9］。因此商主體立法對于基金的投資和運(yùn)作具有重要意義，而《2011年澤西獨立有限合伙法》和《2011年澤西公司制有限合伙法》所規(guī)定的兩種新型商主體無疑將使?jié)晌骰鸱芍贫雀油晟啤?/p>

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