陳葦++王巍++楊云

中圖分類號：DF55

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：ADOI：10.3969/j.issn.1008-4355.2015.01.16

2014年10月18日至19日，“中國法學(xué)會婚姻法學(xué)研究會2014年年會暨法治中國視野下的婚姻家庭法律制度完善研討會” 在浙江省杭州市召開。出席此次會議的有來自全國各地的專家、學(xué)者、法官和律師共計(jì)170余人。

此次年會共收到交流論文82篇。本次會議主要圍繞以下三個專題進(jìn)行研討：“婚姻家庭法的完善”、“司法改革背景下的婚姻家庭糾紛解決機(jī)制”、 “公共政策對婚姻家庭法的影響”?，F(xiàn)根據(jù)本次年會的交流論文和小組發(fā)言討論情況，將與會代表研討的主要問題與學(xué)術(shù)觀點(diǎn)綜述如下：

一、婚姻家庭法的完善

針對婚姻家庭法的調(diào)整對象是婚姻家庭領(lǐng)域的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，在“婚姻家庭法的完善”專題的發(fā)言研討中，與會學(xué)者們圍繞這兩個方面立法與實(shí)踐中存在的主要問題進(jìn)行了討論，為我國婚姻家庭法的完善，積極建言獻(xiàn)策。

（一）涉及婚姻家庭人身關(guān)系之立法的完善

1.結(jié)婚登記瑕疵的處理程序與效力問題

對于結(jié)婚登記瑕疵問題的處理，司法實(shí)踐中的做法不一。從程序上看，既有采取行政訴訟處理的，也有采取民事訴訟處理的;在處理結(jié)果上，既有認(rèn)定婚姻有效的，也有認(rèn)定婚姻無效的，還有撤銷結(jié)婚登記的。有學(xué)者認(rèn)為，出現(xiàn)這些問題的癥結(jié)在于司法解釋的規(guī)定存在明顯不足。建議對結(jié)婚登記瑕疵的處理進(jìn)行利益考量，根據(jù)個案的情形，審慎裁判，不能輕易裁判撤銷結(jié)婚登記。另外，要把“受欺詐結(jié)婚的”慎重納入可撤銷婚姻的法定事由，并將結(jié)婚登記瑕疵的處理方式由民事訴訟、行政訴訟的“雙軌制”，改為統(tǒng)一納入民事訴訟“單軌制”處理。

對于離婚登記程序，有學(xué)者認(rèn)為，現(xiàn)行的法律規(guī)范存在著自由有余，限制不足的缺失，亟需明確登記離婚的民法屬性和行政登記行為的公示功能，建議設(shè)立離婚無效、考慮期等制度及相應(yīng)的處理措施、明確過錯當(dāng)事人的民事責(zé)任和過錯行政行為的行政責(zé)任。

2.青年人非婚同居的應(yīng)對機(jī)制問題

有學(xué)者認(rèn)為，我國青年人非婚同居的現(xiàn)象日益增多，青年人同居具有“試婚同居盛行”、“性別差異明顯”、“經(jīng)濟(jì)限制多、財(cái)產(chǎn)積累少”與“非婚生育率低、但卻相對高發(fā)”的特點(diǎn)，因此，構(gòu)建相應(yīng)的法律應(yīng)對機(jī)制勢在必行。應(yīng)對機(jī)制的主要內(nèi)容包括：一是加強(qiáng)婚姻普法宣傳，推行

便捷的結(jié)婚登記公共服務(wù);防范非婚生子，保障子女利益;疏通權(quán)益救濟(jì)渠道，完善法律應(yīng)對機(jī)制等。

3.夫妻忠實(shí)協(xié)議的效力問題

對于夫妻忠實(shí)協(xié)議，有學(xué)者認(rèn)為，夫妻忠實(shí)協(xié)議是婚姻當(dāng)事人根據(jù)《婚姻法》第4條“夫妻應(yīng)相互忠實(shí)”之規(guī)定而簽訂的要求雙方恪守夫妻忠實(shí)義務(wù)的協(xié)議?！痘橐龇ā穼τ诨橐霎?dāng)事人簽訂夫妻忠實(shí)協(xié)議的行為，必須予以規(guī)制：一是婚姻當(dāng)事人為督促配偶履行夫妻忠實(shí)義務(wù)，可通過自由平等的協(xié)商方式簽訂夫妻忠實(shí)協(xié)議;二是夫妻忠實(shí)協(xié)議不能涉及婚姻當(dāng)事人的身份關(guān)系，僅以承擔(dān)違反夫妻忠實(shí)義務(wù)之責(zé)任及其責(zé)任形式為內(nèi)容;三是該責(zé)任應(yīng)當(dāng)以《民法通則》所確定的民事責(zé)任形式為限?！痘橐龇ā窇?yīng)賦予夫妻忠實(shí)協(xié)議以應(yīng)有的法律效力。

4.婦女權(quán)益的家庭法保障

第一，獨(dú)身女性生育權(quán)的問題。有學(xué)者認(rèn)為，獨(dú)身女性生育權(quán)就是有關(guān)獨(dú)身女性享有“生育”或“不生育”的權(quán)利。憲法的平等精神是要維護(hù)實(shí)質(zhì)平等，保障弱勢女性的權(quán)益符合憲法的立法原則。獨(dú)身女性享有生育權(quán)是合法的。隨著社會的發(fā)展，保障獨(dú)身女性生育權(quán)，不會與社會公共道德或社會法律體系相沖突，且符合未來法律發(fā)展的趨勢。

第二，離婚婦女權(quán)益法律保護(hù)不足的問題。有學(xué)者提出，經(jīng)過對部分地區(qū)的實(shí)證調(diào)研，發(fā)現(xiàn)我國離婚婦女權(quán)益保護(hù)立法存在以下缺陷：一是家庭暴力的規(guī)制力度較弱;二是對離婚婦女財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度不夠;三是離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度存在漏洞;四是經(jīng)濟(jì)幫助制度尚不完善;五是離婚損害賠償制度尚不完善。因此建議：一是重新定義家庭暴力主體的范圍;二是保護(hù)離婚婦女的財(cái)產(chǎn)權(quán);三是完善離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度;四是修改離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度;五是完善離婚損害賠償制度，如擴(kuò)大離婚過錯的范圍等。

5.兒童權(quán)益的家庭法保障

第一，確立“兒童最大利益原則”。有學(xué)者認(rèn)為，我國現(xiàn)行《婚姻法》中沒有將“兒童最大利益原則”確定為基本原則，而“兒童最大利益原則”是兒童立法、行政和司法的綱領(lǐng)性原則，是人們處理兒童事務(wù)的最高行為準(zhǔn)則，父母等監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)將兒童最大利益作為行使監(jiān)護(hù)權(quán)的首要考慮因素，建議我國應(yīng)當(dāng)確定“兒童最大利益原則”。

還有學(xué)者提出，在農(nóng)村留守兒童監(jiān)護(hù)中應(yīng)當(dāng)以“兒童最大利益原則”為指導(dǎo)，強(qiáng)化父母監(jiān)護(hù)人職責(zé)、完善委托監(jiān)護(hù)制度、加強(qiáng)國家干預(yù)等措施，構(gòu)建父母、近親屬、國家三位一體的監(jiān)護(hù)制度，為農(nóng)村留守兒童提供更全面的保護(hù)。

第二，兒童撫養(yǎng)法律保障不足的問題。對于離婚時處理兒童撫養(yǎng)問題，有學(xué)者根據(jù)對某基層法院司法實(shí)踐情況的調(diào)查研究，總結(jié)了該基層法院在司法實(shí)踐中處理兒童撫養(yǎng)案件的經(jīng)驗(yàn)，主要包括：一是注重調(diào)解，根據(jù)兒童的具體情況確定直接撫養(yǎng)人;二是在確定兒童撫養(yǎng)費(fèi)時，增強(qiáng)撫養(yǎng)費(fèi)給付的前瞻性和靈活性。該學(xué)者也指出，調(diào)查結(jié)果顯示在司法實(shí)踐中也存在不足，主要包括：一是缺乏“兒童最大利益原則”為指導(dǎo);二是對于離婚父母的子女撫養(yǎng)協(xié)議，欠缺法院的公力監(jiān)督與干預(yù);三是確定兒童直接撫養(yǎng)人時“父母本位”思想影響較大，征求十周歲以上兒童本人意見的極少;四是不給付兒童撫養(yǎng)費(fèi)的比例較大，且給付撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額相對較低;五是離婚時確定父母一方行使探望權(quán)的極少。對此提出以下建議：一是確立“兒童最大利益原則”作為司法實(shí)踐的指導(dǎo)性原則;二是對于離婚父母雙方達(dá)成的兒童撫養(yǎng)協(xié)議，加強(qiáng)法院的公力監(jiān)督與干預(yù);三是增設(shè)“兒童訴訟代表人”制度，以期在離婚訴訟中維護(hù)兒童利益;四是離婚時確定兒童的直接撫養(yǎng)人，應(yīng)當(dāng)依法征求十歲以上兒童的意愿;五是提高兒童撫養(yǎng)費(fèi)的給付額度;六是保障離婚父母對兒童探望權(quán)的行使。