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（山東中醫(yī)藥大學(xué) 人文社科學(xué)院，山東 濟(jì)南250355）

一、我國(guó)公司債權(quán)人利益保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)梳理

1993 年《公司法》在公司資本制度方面創(chuàng)立了法定資本最低限額制度，如生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)型公司和商品批發(fā)型公司注冊(cè)資本不低于50 萬(wàn)元，同時(shí)規(guī)定注冊(cè)資本必須實(shí)繳，一次性繳足，并由依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資。當(dāng)時(shí)之所以規(guī)定較高的注冊(cè)資本最低限額并且要求一次性繳足，主要是由于我國(guó)《公司法》的制定與國(guó)有企業(yè)改制密不可分。從某種程度上說，當(dāng)時(shí)出臺(tái)《公司法》就是為了配合國(guó)有企業(yè)改制。另外，當(dāng)時(shí)立法者對(duì)于市場(chǎng)主體的資信認(rèn)識(shí)不深，希望通過設(shè)立最高注冊(cè)資本限額和驗(yàn)資程序確認(rèn)注冊(cè)資本一次性繳足，確保公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)從事誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)，從而避免欺詐，保護(hù)交易安全和債權(quán)人利益。

2005 年《公司法》修訂后，仍然實(shí)行法定資本最低限額制度，只不過標(biāo)準(zhǔn)有所降低，不再按照商品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的類型劃分不同的法定資本最低限額，而是統(tǒng)一規(guī)定為有限責(zé)任公司3 萬(wàn)元人民幣，一人有限公司10 萬(wàn)元人民幣，股份有限公司的注冊(cè)資本降為500 萬(wàn)元人民幣。此次修改確立了注冊(cè)資本的認(rèn)繳制，允許分期繳納：首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定注冊(cè)資本最低限額；其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。2005 年《公司法》緩和了政府對(duì)資本的管制，適應(yīng)了當(dāng)時(shí)注冊(cè)資本國(guó)際改革的大趨勢(shì)，但弱化了對(duì)公司債權(quán)人利益的保護(hù)。

2013 年《公司法》修訂完全廢除了法定資本最低限額制度，因?yàn)樵撝贫炔荒鼙ＷC公司具有與最低限額相符合的資產(chǎn)，妨礙了創(chuàng)業(yè)者設(shè)立公司，違反了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律；取消了注冊(cè)資本實(shí)繳登記制，確立了注冊(cè)資本認(rèn)繳制，取消了首次出資額、出資期限的強(qiáng)制性規(guī)定和驗(yàn)資程序。這次修改是國(guó)務(wù)院及一些地方政府對(duì)實(shí)踐中公司資本制度改革成果進(jìn)行確認(rèn)的結(jié)果。2013 年3 月1 日施行的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》規(guī)定了有限責(zé)任公司實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制度，同時(shí)施行的《珠海經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記條例》在注冊(cè)資本認(rèn)繳登記方面也確立了類似的制度。2013 年9 月29 日，中國(guó)（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)成立，開始試行公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制改革。2013 年10月25 日，國(guó)務(wù)院總理李克強(qiáng)主持召開國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議，部署推進(jìn)注冊(cè)資本登記制度改革。上述公司資本制度改革舉措很快在年底修改的《公司法》中得到了確認(rèn)?！豆痉ā沸薷暮?，公司設(shè)立的門檻降到最低，不需要法定注冊(cè)資本最低限額，也不需要驗(yàn)資，出資期限成為股東在章程中約定的自治事項(xiàng)。在這種背景下，探討如何保護(hù)債權(quán)人的利益就更具有實(shí)踐意義。

二、兩大法系公司債權(quán)人利益保護(hù)簡(jiǎn)評(píng)

英美法系的公司資本制度實(shí)行授權(quán)資本制。英國(guó)公司分為私人有限公司和公眾有限公司。私人有限公司沒有最低注冊(cè)資本的要求，經(jīng)過注冊(cè)登記即可成立并獲得法人資格。公眾有限公司的最低注冊(cè)資本為50000 英鎊。美國(guó)在上世紀(jì)中后期，大部分州都對(duì)最低注冊(cè)資本作出了規(guī)定，通常以1000 美元為最低限額，但現(xiàn)在各州都取消了該項(xiàng)限制，不再要求最低注冊(cè)資本。

在大陸法系，法國(guó)于2003 年廢除了1984 年《公司法》中關(guān)于有限責(zé)任公司7500 歐元的法定資本最低限額要求，取消了最低注冊(cè)資本的規(guī)定。有限責(zé)任公司經(jīng)過注冊(cè)，即可成立并獲得法人資格。公眾公司則有最低注冊(cè)資本的要求：非公眾持股公司最低注冊(cè)資本是3.7 萬(wàn)歐元，公眾持股公司的最低注冊(cè)資本為22.5 萬(wàn)歐元。①《法國(guó)商法典》第L224-2 條。德國(guó)于2006 年開始改革有限責(zé)任公司資本制度，于2008 年通過了新《有限責(zé)任公司法》。該法保留了自1980 年以來(lái)有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本數(shù)額2.5 萬(wàn)歐元的規(guī)定，并另行規(guī)定了一種沒有法定最低資本數(shù)額要求的企業(yè)公司。股份有限公司的最低資本限額則為5 萬(wàn)歐元。②《德國(guó)公眾有限責(zé)任公司法》第6 條、第7 條、第8（1）條。

在亞洲，日本的公司資本制度改革理念比較先進(jìn)。1990 年之前，日本的有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本為10 萬(wàn)日元，股份有限公司最低注冊(cè)資本為35 萬(wàn)日元。1990 年修法在承認(rèn)一人公司的同時(shí)，將有限責(zé)任公司最低資本金改為300 萬(wàn)日元，股份有限公司最低資本金改為1000 萬(wàn)日元。2005 年公司法脫離商法而獨(dú)立制訂，徹底廢止了有限責(zé)任公司和股份有限公司最低法定資本金的要求。該規(guī)定對(duì)于基于《新事業(yè)促進(jìn)法》成立的公司也同樣適用。韓國(guó)2012 年《公司法》刪除了最低注冊(cè)資本金制度，取消了股份有限公司5000 萬(wàn)韓元、有限責(zé)任公司1000 萬(wàn)韓元的最低注冊(cè)資本制度。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)在2008 年以前，有限責(zé)任公司法定資本最低限額為50 萬(wàn)元新臺(tái)幣，股份有限公司法定最低注冊(cè)資本為100 萬(wàn)元新臺(tái)幣；2008—2009 年改有限責(zé)任公司法定最低注冊(cè)資本為25 萬(wàn)元新臺(tái)幣，股份有限責(zé)任公司法定最低注冊(cè)資本為50 萬(wàn)元新臺(tái)幣；2009 年正式廢除最低資本注冊(cè)數(shù)額，改為“足以支付設(shè)立直接費(fèi)用即可”。

從以上規(guī)定可以看出，我國(guó)的公司資本制度修改與域外公司資本制度修改有相同的內(nèi)容，都取消了注冊(cè)資本最低限額，減少了公司設(shè)立時(shí)的不必要負(fù)擔(dān)和限制，方便了投資者和創(chuàng)業(yè)者設(shè)立公司，促進(jìn)了資本的快速流動(dòng)，但都面臨著如何保護(hù)債權(quán)人利益的問題。應(yīng)當(dāng)說，我國(guó)的公司資本制度改革適應(yīng)了國(guó)際公司資本制度改革的趨勢(shì)和我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的縱深發(fā)展，但取消最低注冊(cè)資本限額制度后，股東可以以極少的財(cái)產(chǎn)成立公司，公司的責(zé)任財(cái)產(chǎn)有可能很少，如何保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益、維護(hù)交易安全就成為亟需解決的問題。

三、我國(guó)公司債權(quán)人利益保護(hù)的問題

新《公司法》不再?gòu)?qiáng)行規(guī)定股東出資期限，是否會(huì)導(dǎo)致股東約定較長(zhǎng)的出資期限，如30 年或50 年，從而在實(shí)際上逃避出資責(zé)任，值得思考。本次《公司法》修訂體現(xiàn)了從資本信用到資產(chǎn)信用轉(zhuǎn)變的立法理念，公司的注冊(cè)資本已經(jīng)不能完全反映公司的資產(chǎn)變動(dòng)情況，如何核實(shí)公司的資產(chǎn)情況，也是公司債權(quán)人面臨的嚴(yán)峻問題。

（一）公司資本制度改革后，如何維護(hù)交易安全、保護(hù)債權(quán)人利益成為必須解決的問題

原《公司法》建立在資本信用的基礎(chǔ)上，公司法的實(shí)踐“無(wú)意中制造了一個(gè)資本信用的神話，人們對(duì)資本已經(jīng)形成了事實(shí)上的迷信或崇信，已經(jīng)產(chǎn)生了深深的信賴或依賴”。很多人依然認(rèn)為，公司的注冊(cè)資本與公司的償債能力密切相關(guān)：注冊(cè)資本大，公司的償債能力就強(qiáng)；注冊(cè)資本小，公司的償債能力就弱?！豆痉ā沸抻喨∠俗畹妥?cè)資本限額，注冊(cè)成立公司不再需要一定程度的資本。低注冊(cè)資本公司，如一元、十元公司可能會(huì)大量成立，從而不利于公司債權(quán)人的保護(hù)和交易安全的維護(hù)，因?yàn)榈蛿?shù)額注冊(cè)資本公司的履約能力可能較弱?！豆痉ā啡∠畹妥?cè)資本限額，無(wú)疑使交易安全的維護(hù)和債權(quán)人的保護(hù)成為今后需要不斷研究的課題。

（二）《公司法》取消關(guān)于出資期限的強(qiáng)制性規(guī)定，使股東出資義務(wù)的履行可以通過約定確定，有可能導(dǎo)致股東逃避出資

《公司法》修改廢除了關(guān)于股東出資期限的強(qiáng)制性規(guī)定，股東的出資期限成為股東可以在公司章程中自行約定的事項(xiàng)。實(shí)踐中，如果股東約定了一個(gè)較長(zhǎng)的出資期限，如30 年、50 年等，而股東的年齡又偏大，很可能在到期時(shí)已經(jīng)死亡，那么到時(shí)是認(rèn)可股東約定的法律效力，還是認(rèn)定為股東違反了出資義務(wù)，此種約定無(wú)效呢？現(xiàn)行《公司法》沒有作出明確規(guī)定，使股東出資義務(wù)的履行不確定，相當(dāng)于為股東出資義務(wù)的履行附加了一個(gè)條件。但是，這又不同于附條件的法律行為，因?yàn)楦綏l件的法律行為是法律所認(rèn)可的，符合法律的明確規(guī)定。為股東的出資義務(wù)附加條件，公司法律沒有認(rèn)可，也不可能認(rèn)可，因?yàn)橐坏┐_認(rèn)，股東的出資義務(wù)將不確定，股東資格的取得也不可能實(shí)現(xiàn)，畢竟股東資格的取得必須要股東出資，無(wú)出資即無(wú)股東資格。股東約定較長(zhǎng)出資期限而逃避出資的問題將會(huì)成為今后不斷被學(xué)者提及的話題。

（三）《公司法》沒有就如何核實(shí)公司的資產(chǎn)作出明確規(guī)定，使債權(quán)人核實(shí)公司資產(chǎn)成為難題

公司成立后，資產(chǎn)一直處于變動(dòng)之中，如何在某個(gè)時(shí)點(diǎn)上核實(shí)公司的資產(chǎn)，使債權(quán)人知曉公司的履約能力，就變得非常重要。公司資產(chǎn)最初表現(xiàn)為公司設(shè)立時(shí)股東的出資：既包括實(shí)繳出資，又包括認(rèn)繳出資。實(shí)繳出資形成的資產(chǎn)表現(xiàn)為貨幣或其他形式的財(cái)產(chǎn)，如所有權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等；認(rèn)繳出資形成的資產(chǎn)表現(xiàn)為公司對(duì)認(rèn)繳股東所享有的債權(quán)。在公司存續(xù)期內(nèi)，某個(gè)時(shí)點(diǎn)上的公司資產(chǎn)表現(xiàn)為以公司設(shè)立時(shí)形成的資產(chǎn)為基數(shù)，增減至該時(shí)點(diǎn)前的債權(quán)債務(wù)清算后所得。從理論上確定公司的資產(chǎn)非常容易，但在實(shí)踐中則變得異常困難。由于我國(guó)沒有完善的財(cái)產(chǎn)公示制度，公司的資產(chǎn)不必向社會(huì)公示。修改后的《公司法》并沒有規(guī)定核實(shí)公司資產(chǎn)的方法，債權(quán)人不得不自己設(shè)法解決。當(dāng)前，我國(guó)的誠(chéng)信狀況不容樂觀，國(guó)務(wù)院《企業(yè)信息公示暫行條例》也沒有規(guī)定對(duì)公司資產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制性公示。這就使債權(quán)人無(wú)法核實(shí)公司資產(chǎn)，也無(wú)法判斷公司的履約能力。

四、完善債權(quán)人利益保護(hù)的建議

在廢除注冊(cè)資本最低限額、取消強(qiáng)制性出資期限、取消驗(yàn)資制度的情況下，如何維護(hù)交易的安全，加強(qiáng)債權(quán)人利益的保護(hù)，更好地促使股東履行出資義務(wù)，使公司的資產(chǎn)處于安全狀態(tài)，能夠?yàn)閭鶛?quán)人所知曉，將是今后的重點(diǎn)課題。對(duì)于上述問題，筆者提出如下解決建議：

（一）完善公司股東不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人利益的規(guī)定

《公司法》第20 條規(guī)定了公司法人人格否認(rèn)制度，但相關(guān)規(guī)定過于原則，適用范圍過于狹窄，在司法實(shí)踐中不好操作，需要加以完善。首先，公司法人人格否認(rèn)制度的構(gòu)成要件規(guī)定不明。《公司法》只用了一個(gè)法條規(guī)定公司法人人格否認(rèn)制度，沒有規(guī)定具體標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致司法機(jī)關(guān)在適用該規(guī)定時(shí)無(wú)所適從。建議進(jìn)一步明確該制度的適用條件，如主體要件、主觀要件、客觀要件等，再公布相關(guān)典型案例，以指導(dǎo)該制度的具體適用。其次，在公司法人人格否認(rèn)制度的主觀要件上，《公司法》規(guī)定為具有逃避債務(wù)的目的，而英美公司法規(guī)定的是股東具有欺詐的主觀目的。顯然，具有欺詐的主觀目的比逃避債務(wù)寬泛得多，也更有利于保護(hù)債權(quán)人。建議我國(guó)《公司法》也修改為股東具有欺詐的主觀目的。最后，對(duì)債權(quán)人的舉證責(zé)任重新作出分配。我國(guó)公司法人人格否認(rèn)制度的規(guī)定沒有考慮債權(quán)人的實(shí)際情況，僅按照民事訴訟舉證的一般原則分配債權(quán)人的舉證責(zé)任，由債權(quán)人舉證證明股東濫用了股東有限責(zé)任和公司法人獨(dú)立地位。實(shí)踐中要達(dá)到此證明標(biāo)準(zhǔn)是相當(dāng)困難的，因?yàn)閭鶛?quán)人與股東處于嚴(yán)重的信息不對(duì)稱地位，債權(quán)人很難獲取股東損害債權(quán)人利益的證據(jù)。如嚴(yán)格按照這種舉證規(guī)則，則債權(quán)人很難提起公司法人人格否認(rèn)訴訟。建議由債權(quán)人初步證明股東有濫用股東有限責(zé)任和公司法人獨(dú)立地位的表面證據(jù)。然后由股東舉證證明自己的行為不構(gòu)成濫用或自己的行為是善意的，符合公平原則，沒有給公司帶來(lái)?yè)p失，否則即構(gòu)成濫用。許多學(xué)者都持此觀點(diǎn)。①宋建立：《法人人格否認(rèn)理論的實(shí)際應(yīng)用》，載《人民司法（案例）》2008 年第16 期；胡田野：《公司資本制度變革后的債權(quán)人保護(hù)路徑》，載《法律適用》2014 年第7 期。

（二）完善股東的出資義務(wù)

新《公司法》并沒有取消注冊(cè)資本，而取消了何時(shí)實(shí)繳資本的強(qiáng)制性規(guī)定，使之成為股東的自治事項(xiàng)。隨之而來(lái)的一個(gè)問題就是，如果股東約定了一個(gè)較長(zhǎng)的出資期限，根據(jù)股東的年齡、身體狀況、人的平均壽命等因素可知根本不可能履行，那么只能認(rèn)定為股東關(guān)于出資期限的約定違反了股東應(yīng)當(dāng)出資的法律強(qiáng)制性規(guī)定和民法上的誠(chéng)實(shí)信用原則，因而無(wú)效。既然無(wú)效，那么股東應(yīng)何時(shí)出資呢？筆者認(rèn)為，此時(shí)應(yīng)給予股東一個(gè)合理的出資期限。該期限可以根據(jù)公司的發(fā)展運(yùn)營(yíng)情況，由董事會(huì)或執(zhí)行董事確定，最長(zhǎng)不得超過二十年，超過部分無(wú)效。美國(guó)《特拉華州普通公司法》第163 條規(guī)定了董事會(huì)催繳股款程序，第164 條規(guī)定了對(duì)未繳付股款的股東的訴訟程序以及對(duì)未繳付股款股東拍賣其股份的程序。我國(guó)《公司法》可以借鑒美國(guó)《特拉華州普通公司法》，設(shè)置對(duì)未繳付股款股東的催繳程序，將催繳程序設(shè)置為訴訟前置程序。經(jīng)過催繳后，未繳付股款股東還不履行出資義務(wù)，就可以對(duì)其提起訴訟，拍賣其股份，以支付該股東所欠公司的應(yīng)出資數(shù)額以及利息和所有附帶支出。

（三）完善信息服務(wù)體系法律規(guī)定，方便債權(quán)人查詢公司的資產(chǎn)信用情況

修改后的《公司法》沒有給債權(quán)人查詢公司的資產(chǎn)信息提供任何法律救濟(jì)和服務(wù)，無(wú)疑在債權(quán)人與公司交易時(shí)豎起了一堵無(wú)形的墻。與之配套，應(yīng)當(dāng)增設(shè)債權(quán)人查詢公司資產(chǎn)信用的法律規(guī)定，使債權(quán)人能夠方便地查詢債務(wù)人公司的資產(chǎn)，如土地、房產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等信息，以鞏固交易基礎(chǔ)。關(guān)于公司信用信息查詢，有兩種模式可供借鑒。一種模式是完全通過市場(chǎng)化的方式，發(fā)展信用信息查詢產(chǎn)業(yè)，如美國(guó)；另一種模式是政府承擔(dān)一部分公司信用信息查詢的平臺(tái)建設(shè)工作，其他的公司信用信息查詢工作通過市場(chǎng)化的方式，由民間機(jī)構(gòu)來(lái)完成，如歐盟大多數(shù)成員國(guó)。日前，國(guó)務(wù)院公布了《企業(yè)信息公示暫行條例》。第5 條第1 款規(guī)定了國(guó)務(wù)院工商行政管理部門組織企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的建設(shè)；第8 條第1 款規(guī)定了企業(yè)應(yīng)當(dāng)通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向工商行政管理部門報(bào)送上一年度年度報(bào)告，并向社會(huì)公示；第9 條規(guī)定了企業(yè)年度報(bào)告內(nèi)容。從上述規(guī)定可以看出，國(guó)務(wù)院已就公司信息公示開展了卓有成效的工作，公司的出資信息、股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息、持股信息都要向社會(huì)公示。這極大地方便了債權(quán)人與公司交易，確保了交易的安全。但公司資產(chǎn)信息公示采取公司自主選擇模式，經(jīng)公司同意才可以查詢，不利于債權(quán)人從事交易，應(yīng)當(dāng)允許債權(quán)人自主查詢。關(guān)于公司信息公示的范圍，筆者認(rèn)為，應(yīng)將公司涉及重大訴訟的情況列入公示范圍。目前由國(guó)務(wù)院工商行政管理部分負(fù)責(zé)公司信用信息公示系統(tǒng)建設(shè)。筆者認(rèn)為，下一步可以借鑒歐盟大多數(shù)成員國(guó)的模式，在條件成熟時(shí)，由市場(chǎng)主體分擔(dān)一部分公司信用信息查詢系統(tǒng)的建設(shè)工作。

最近《公司法》關(guān)于公司資本制度的變革適應(yīng)了世界范圍內(nèi)公司資本制度改革發(fā)展的潮流，必將積極推動(dòng)投資者進(jìn)行多樣化投資，鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)者進(jìn)行不帶負(fù)擔(dān)的創(chuàng)業(yè)，加快資本的自由流動(dòng)，帶動(dòng)全國(guó)經(jīng)濟(jì)繼續(xù)向前發(fā)展。然而，公司法的框架和結(jié)構(gòu)是一個(gè)有機(jī)整體，公司資本制度的變革必然帶動(dòng)其他制度的調(diào)整。只有這樣才能維護(hù)公司法的穩(wěn)定，維護(hù)交易的安全和效率，促進(jìn)債權(quán)人利益的保護(hù)，使公司法呈現(xiàn)良性發(fā)展。

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