賈琳娜

(太原警官職業(yè)學(xué)院，山西 太原 030032)

親屬拒證，是指親屬之間可以免除檢舉、揭發(fā)以及拒絕充當(dāng)證人或就某些問(wèn)題拒絕陳述的權(quán)利。近年來(lái)，親屬拒證作為我國(guó)證人作證特權(quán)制度之一逐漸被人們所關(guān)注。新的《刑事訴訟法》第一百八十八條確立該制度，完善了我國(guó)的證人作證制度，改變了原來(lái)片面強(qiáng)調(diào)證人作證義務(wù)的規(guī)定，更加注重維護(hù)社會(huì)倫理，促進(jìn)社會(huì)和諧發(fā)展，是刑法人文關(guān)懷和保障人權(quán)的體現(xiàn)，同時(shí)更使得法的公平、正義及公民的權(quán)利意識(shí)深入人心，實(shí)現(xiàn)對(duì)特定社會(huì)關(guān)系的保護(hù)和社會(huì)利益的維護(hù)，但仍有許多需要完善的地方。

一、我國(guó)親屬拒證制度的歷史

“親親相隱”制度是我國(guó)法制史上重要的制度之一，我國(guó)的法制史是一部倫理法，而親親相隱制度是我國(guó)倫理法制的集中體現(xiàn)。

第一，成立要件。(1)有親屬關(guān)系之犯罪;(2)有包庇逃亡藏匿犯人之嫌疑。第二，容隱內(nèi)容。(1)庇護(hù)的權(quán)力，具體包括“過(guò)資致給，令得隱避”及“漏露其事，摘語(yǔ)消息”，即為使其逃亡而給予資助，以及為使其逃跑而通風(fēng)報(bào)信。(2)不告發(fā)犯罪者的義務(wù)，相容隱之間一般不相互告發(fā)，否則:一方面，控告者本身會(huì)受到刑事處罰;另一方面，不會(huì)將受控告者這一行為視為自首而減免刑罰。第三，適用主體。被囚禁中的人不適用此律。第四，適用的例外。除謀反、謀大逆、謀叛等嚴(yán)重危害社會(huì)統(tǒng)治秩序的犯罪以外的的犯罪。

親親相隱制度是我國(guó)古代宗法制的集中體現(xiàn)，其中“家國(guó)”“忠”“義”和“君臣”之理體現(xiàn)明顯。該制度是我國(guó)的優(yōu)良傳統(tǒng)，它與現(xiàn)代意義的親屬拒證制度有聯(lián)系又有區(qū)別。親親相隱是建立在封建小農(nóng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上的制度，它集中體現(xiàn)了封建統(tǒng)治者的意志，雖然已不適應(yīng)我們目前社會(huì)的需要，但仍有其先進(jìn)的方面。

二、親屬拒證的法理基礎(chǔ)

(一)我國(guó)對(duì)親情的倫理需求和人性的保護(hù)

亞里士多德說(shuō):“法治應(yīng)當(dāng)包含兩重含義:已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制訂得良好的法律。”［1］一部法律之所以可以正常運(yùn)行，首先必須滿(mǎn)足人性的倫理需求和傳統(tǒng)習(xí)慣，特別是在中國(guó)。中華文明有五千年的歷史，而其核心即為“仁”“義”“理”“智”“孝”，中國(guó)在古代史就有“親親相隱”，亦稱(chēng)“親親相容隱”。現(xiàn)代立法的實(shí)現(xiàn)絕不能超越我國(guó)的本土要求。因此，確立親屬拒證，是國(guó)家對(duì)家庭倫理的保護(hù)，是對(duì)中華優(yōu)良傳統(tǒng)的繼承。

法律以人的行為和社會(huì)關(guān)系為調(diào)整對(duì)象，法律制度的產(chǎn)生和發(fā)展是為了正確引導(dǎo)人們的行為，維護(hù)社會(huì)秩序。很難想象，讓一個(gè)人在明知道自己親人面臨坐牢或被判死刑的情況下，還要成為證人，這樣的法律與我國(guó)的社會(huì)倫理價(jià)值觀相抵觸。親屬拒證制度的確立是對(duì)家庭成員之間人性倫理的回應(yīng)，更符合社會(huì)人的本能需求。

(二)法律對(duì)人權(quán)保護(hù)的需求

人權(quán)，即人生而就有的權(quán)利，其中當(dāng)然也包括親權(quán)?！坝H權(quán)是人的極其重要的權(quán)利，人一出生就降臨在一定的親權(quán)關(guān)系之中，并依賴(lài)一定的親權(quán)得以成長(zhǎng)。”［2］現(xiàn)代社會(huì)刑事訴訟法存在的價(jià)值理念最主要的在于維護(hù)刑事案件程序的正義，保障人權(quán)。在刑事案件中，一個(gè)犯罪嫌疑人或被告人無(wú)論其犯了怎樣的惡行，在強(qiáng)大的國(guó)家面前都是弱者，法律的普世價(jià)值在于公平和正義，所以我們更應(yīng)從程序上保障處于弱勢(shì)群體一方的權(quán)利。確立親屬拒證以加強(qiáng)對(duì)犯罪嫌疑人或被告人近親屬的保護(hù)，使其不必處于兩難處境，一方面可以免除其受親情倫理的譴責(zé)，另一方面其也不會(huì)受到法律追究，承擔(dān)法律責(zé)任。在我國(guó)，受到重實(shí)體輕程序的傳統(tǒng)思想的影響，我國(guó)刑事訴訟法比較落后，長(zhǎng)時(shí)間缺少對(duì)親屬拒證制度的相關(guān)規(guī)定，雖然新修改的《刑事訴訟法》初步確立，但仍有需要完善的地方。

三、我國(guó)親屬拒證制度的現(xiàn)狀及缺陷

新《刑事訴訟法》第188條的規(guī)定嚴(yán)格來(lái)說(shuō)還稱(chēng)不上親屬拒證制度，但卻是我國(guó)刑事訴訟制度的一大進(jìn)步，也是我國(guó)證據(jù)制度與世界接軌的一個(gè)表現(xiàn)。

(一)拒證權(quán)利的主體

根據(jù)《刑事訴訟法》第181條的規(guī)定，其權(quán)利主體為“被告人的配偶、父母、子女”，首先僅僅限制在被告人的親屬范圍內(nèi)，而被害人親屬并不能行使此項(xiàng)權(quán)利;其次，親屬范圍比較嚴(yán)格，僅限定為配偶、父母和子女，而其他的近親屬并不能適用。［3］

(二)拒證權(quán)利適用的階段

與英美法系國(guó)家相比，我國(guó)所確定的適用親屬拒證的階段十分有限，只適用在審判階段。其實(shí)我國(guó)《刑事訴訟法》188條所確定的制度與嚴(yán)格意義上的親屬拒證制度還存在一定差別。換句話說(shuō)，在偵查階段與審查起訴階段，犯罪嫌疑人的配偶、父母和子女并不能因此拒絕偵查機(jī)關(guān)及檢察機(jī)關(guān)的調(diào)查取證。

四、我國(guó)親屬拒證制度的完善

(一)親屬拒證的權(quán)力屬性的完善

我們應(yīng)把親屬拒證權(quán)認(rèn)定為是一種權(quán)利，即公民可以行使該權(quán)利對(duì)抗公民作證的義務(wù)，也可以放棄該權(quán)利，是否行使的自由在于公民自己，而法院有提示的義務(wù)，否則可以作為上訴的理由。

(二)對(duì)親屬拒證的主體及例外的完善

親屬拒證特權(quán)的主體應(yīng)擴(kuò)大，不僅適用于被告人的近親屬，被害人的近親屬同樣也更需要該制度的保護(hù)。目前對(duì)使用親屬拒證權(quán)的親屬范圍的規(guī)定過(guò)于嚴(yán)格卻又不明確。親屬拒證的主體應(yīng)與刑事訴訟法中的親屬范圍保持一致，即應(yīng)包括配偶、父母、子女、同胞兄弟姐妹。夫妻之間的關(guān)系雖然僅僅界定為按照我國(guó)婚姻法規(guī)定履行法定結(jié)婚登記程序的配偶，但對(duì)于已離婚的配偶，針對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間的事實(shí)，是否也同樣可以享有親屬拒證權(quán)，值得深究。從倫理道德和人性的角度考慮，已離婚的配偶對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間的與案件有關(guān)系的事實(shí)，同樣享有親屬拒證的權(quán)利比較合理。其次，沒(méi)有經(jīng)過(guò)婚姻登記，但已形成事實(shí)婚姻關(guān)系的配偶也應(yīng)當(dāng)適用該條規(guī)定。同時(shí)也要考慮到一些特殊案件。［4］(1)家庭成員間的犯罪可以適用親屬拒證特權(quán)的例外。如遺棄罪、虐待罪，因?yàn)檫@些罪本身是對(duì)家庭關(guān)系的破壞，違背了親屬拒作證特權(quán)的本旨。(2)親屬間的共同犯罪可以適用親屬拒證特權(quán)的例外。因?yàn)檫@類(lèi)罪是以該特權(quán)為掩護(hù)破壞公共利益，結(jié)果雖然家庭“和諧”了，但社會(huì)卻不“和諧”了。(3)對(duì)于嚴(yán)重危害國(guó)家安全、公共安全等犯罪也應(yīng)作為適用親屬拒證權(quán)的例外情形。如間諜罪，這點(diǎn)主要是維護(hù)國(guó)家、社會(huì)和人民的利益以及維護(hù)家庭倫常間利益做的取舍。也是在借鑒我國(guó)歷史傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上吸取其合理之處而設(shè)置的。

(三)適用親屬拒證的階段及程序的完善

目前，我國(guó)《刑事訴訟法》對(duì)適用親屬拒證的階段規(guī)定過(guò)于嚴(yán)格，僅僅在審判階段適用，并不能起到很好的保護(hù)人權(quán)的作用，在實(shí)踐中該制度也往往流于形式。因此，應(yīng)擴(kuò)大該制度的適用階段，包括偵查、審查起訴以及審判等各個(gè)階段。在該制度的啟動(dòng)上，應(yīng)采用告知與申請(qǐng)相結(jié)合的方式，通過(guò)司法機(jī)關(guān)的審核，對(duì)符合法律規(guī)定條件的，給予免于作證的答復(fù);當(dāng)事人或親屬的合法權(quán)利未能得到保護(hù)，應(yīng)有一定的救濟(jì)措施，如申請(qǐng)復(fù)議、上訴或申訴。［5］當(dāng)然，既然是權(quán)利，證人可以選擇放棄，司法機(jī)關(guān)也應(yīng)當(dāng)記錄在案。

當(dāng)一個(gè)家庭成員違背了法律，而社會(huì)強(qiáng)制要求與之有親密關(guān)系的家人作證時(shí)，其溫馨的家庭關(guān)系將分崩離析，共同構(gòu)建的信任關(guān)系也會(huì)解體。無(wú)限擴(kuò)大這些不和諧因素，社會(huì)的和諧也會(huì)受到?jīng)_擊。更進(jìn)一步來(lái)講，現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是建立在信用基礎(chǔ)上的信用經(jīng)濟(jì)，特別是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的命脈金融經(jīng)濟(jì)，社會(huì)信用的高低影響經(jīng)濟(jì)的發(fā)展水平，因此，親屬拒證特權(quán)的建立對(duì)整個(gè)社會(huì)的信任體系和經(jīng)濟(jì)的快速健康發(fā)展都有一定的促進(jìn)作用。

［1］慶年.大學(xué)制度建設(shè)與法治精神［J］.復(fù)旦教育論壇，2012，(2):37 －42，76.

［2］徐靜茹.重構(gòu)親親相隱制度［J］.知識(shí)經(jīng)濟(jì)，2011，(2):54.

［3］何雪波.從“親親相隱”到證人拒證權(quán)制度的建構(gòu)［J］.四川理工學(xué)院學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)，2014，(2):47－53.

［4］陳丹.中國(guó)式親屬作證豁免——解讀《刑事訴訟法》188條第1款［J］.知識(shí)經(jīng)濟(jì)，2014，(17):26－27.

［5］王海軍.試論我國(guó)刑事訴訟中親屬拒證權(quán)制度的建構(gòu)［J］.中國(guó)司法，2014，(3):88 －91.