李奕瑩

近年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的不斷發(fā)展和成熟，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)手段日益便利化，網(wǎng)絡(luò)金融正逐步地深入大家的日常生活中，互聯(lián)網(wǎng)時代所帶來的生活方式和思維模式也是隨處可見。而依托互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)興起的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸服務(wù)更是如雨后春筍般迅速成長，不但推進(jìn)了實(shí)體經(jīng)濟(jì)的模式創(chuàng)新，提升了運(yùn)行效率，更為微小企業(yè)和個人帶來了便利，正逐步成為傳統(tǒng)金融領(lǐng)域的有利補(bǔ)充。然而，任何金融創(chuàng)新都是存在風(fēng)險的，當(dāng)前國內(nèi)對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的立法和監(jiān)管并不完善，其性質(zhì)也缺乏明確的法律法規(guī)界定，導(dǎo)致其走進(jìn)了監(jiān)管的灰色地帶并且在以后相當(dāng)長的時間內(nèi)還將繼續(xù)處于灰色地帶。

一、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺法律風(fēng)險的主要表現(xiàn)

（一）平臺容易演變成非法金融機(jī)構(gòu)

國內(nèi)現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，都是通過第三方支付平臺（支付寶、財富通）以及銀行等進(jìn)行資金的收付行為，但是出借人通過第三方平臺轉(zhuǎn)入的目標(biāo)賬戶并不是借款人的賬戶，而是平臺的專用賬戶，再由平臺賬戶給借款人進(jìn)行統(tǒng)一分配。因此，如果平臺內(nèi)部缺乏管理和自律，外部又沒有相應(yīng)的監(jiān)管，平臺很有可能會受到金錢的誘惑，突破資金不入賬的底線，成為非法集資的金融機(jī)構(gòu)。

（二）資金流出使用缺少監(jiān)管

平臺作為出借人和借款人之間的橋梁和紐帶，資金貸出后很難跟蹤和確認(rèn)借款人的資金實(shí)際用途與申請借款時的申請內(nèi)容是否相一致。若是用來進(jìn)行犯罪活動或購買股票、彩票等高風(fēng)險的投資項(xiàng)目，則嚴(yán)重違背了P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺成立的宗旨，還會給平臺本身帶來非常不利的影響。

（三）出借人資金來源缺少監(jiān)管

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的資金來源于廣大的互聯(lián)網(wǎng)用戶。而由于互聯(lián)網(wǎng)本身存在的諸多不確定性，和平臺本身并沒有完善的資金來源審查手段，甚至很多平臺根本不會對出借人進(jìn)行實(shí)名認(rèn)證，因此平臺用戶所充值用來借貸的資金并不一定全部來自正當(dāng)渠道，因此P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺很可能會被犯罪分子用來作為洗錢或轉(zhuǎn)貸的工具。

（四）借款人信用無法評估

目前，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺并沒有完善的借款人信用鑒定體系，很多平臺甚至在借貸過程中沒有抵押，完全是在借款人的過往信用基礎(chǔ)上進(jìn)行借貸服務(wù)，從而缺乏一定的監(jiān)督和制約。在追討欠款方面，我國尚未制訂相應(yīng)的法律規(guī)定，銀行通常是交給專門的討債機(jī)構(gòu)或訴諸法律，然而，當(dāng)借款數(shù)額較小的情況下，運(yùn)用法律等手段反倒因成本高而得不償失。

（五）借貸人隱私無法有效保護(hù)

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺為借貸雙方提供了出借和借款的方便，但是在整個借貸流程中，借貸雙方都必須進(jìn)行個人身份、財產(chǎn)信息等方面的驗(yàn)證作為借款憑證以及信用依據(jù)。但若網(wǎng)站被黑客攻擊，則網(wǎng)站所有會員信息將面臨泄露的危險。

二、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺法律風(fēng)險出現(xiàn)的主要原因

（一）監(jiān)管缺失

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺成立至今，國家行政部門對其性質(zhì)一直沒有進(jìn)行明確的界定，因此總是模糊不清，同時也沒有成立專門的管理部門，以至于監(jiān)管真空。盡管在溫州等地區(qū)，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺得到了當(dāng)?shù)亟鹑跈C(jī)構(gòu)的參與管理，但每個地方的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)不同，而金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管的合理性和合法性也是值得商榷的。加之沒有相應(yīng)的法律法規(guī)進(jìn)行監(jiān)督，行業(yè)內(nèi)各種機(jī)構(gòu)良莠不齊、問題不斷，嚴(yán)重影響整個行業(yè)的發(fā)展和積極性的提高。

（二）市場準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)過低

目前在我國想要建立P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，只需要根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》在工商管理部門進(jìn)行注冊，然后根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》和《互聯(lián)網(wǎng)站管理工作細(xì)則》的規(guī)定在通信管理部門進(jìn)行網(wǎng)站備案即可設(shè)立，這個程序相較于其他有限責(zé)任公司或股份制公司的注冊程序來說簡單了許多。由于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的市場準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)要求不夠嚴(yán)格，導(dǎo)致部分機(jī)構(gòu)和個人魚目混珠，造成了行業(yè)魚龍混雜、良莠不齊的局面，借款人憑借自身的經(jīng)驗(yàn)根本無法對這些機(jī)構(gòu)的資質(zhì)進(jìn)行識別和判斷。

（三）市場準(zhǔn)出機(jī)制不完善

現(xiàn)階段的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺雖然有專門的金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)管，但尚處于試行階段，且仍然沒有規(guī)避風(fēng)險的政策性的市場淘汰制度。因此，以何種方式退出市場，在退出后如何保障借貸雙方的合法權(quán)益，這些問題就都無法得到妥善的處理，從而嚴(yán)重威脅著借貸雙方的切身利益，甚至?xí)绊懻麄€金融市場的穩(wěn)定發(fā)展。

（四）征信系統(tǒng)不健全

我國的征信系統(tǒng)仍然處于發(fā)展初期，關(guān)于市場管理和相關(guān)業(yè)務(wù)的基本規(guī)則還不夠完善，且并無任何法律法規(guī)的監(jiān)管和約束。不論是央行的統(tǒng)一管理還是民間機(jī)構(gòu)的信息收集，都無法完善整個征信系統(tǒng)，更難以和P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺這些機(jī)構(gòu)進(jìn)行業(yè)務(wù)掛鉤。國內(nèi)的P2P平臺并沒有建立自身的征信制度，大多數(shù)網(wǎng)站只是憑借借款人自己提供的信息進(jìn)行信用評定，缺乏客觀性和可信度，借款人一旦違約逾期不還，就會造成平臺的壞賬率不斷攀升，致使平臺最后以失敗告終。

三、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺法律風(fēng)險的監(jiān)管建議

（一）建立多層次的監(jiān)管體系

1.地方政府監(jiān)管。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的實(shí)質(zhì)是民間借貸，也是小額金融企業(yè)，其區(qū)域性和地方化特點(diǎn)非常明顯，一旦出現(xiàn)問題，帶來的影響和變化也隨區(qū)域的不同而不同。因此，對其監(jiān)管應(yīng)在中央統(tǒng)一制度的大前提保障之下，放權(quán)到地方，由各地方根據(jù)其自身特點(diǎn)及實(shí)際情況，因地制宜地制定適合該地區(qū)行業(yè)發(fā)展的規(guī)范。

2.完善企業(yè)內(nèi)部管理體系。目前，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的運(yùn)營模式還是存在著爭議，平臺業(yè)務(wù)種類的特殊性也決定其必須選擇和探索一條適合自己的發(fā)展道路。企業(yè)應(yīng)建立嚴(yán)格的內(nèi)部控制機(jī)制，根據(jù)不同的運(yùn)營方式確立完善的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、操作規(guī)范和規(guī)章制度，不但要規(guī)范和監(jiān)督工作人員的行為，更要提升其職業(yè)技能，增強(qiáng)他們的職業(yè)道德素養(yǎng)和法律意識，從內(nèi)到外確保整個企業(yè)的健康發(fā)展。

（二）建立完善的征信系統(tǒng)

根據(jù)我國《個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫管理暫行辦法》的規(guī)定，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺對于個人信用報告并無合法使用權(quán)。因此，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺首先應(yīng)該加強(qiáng)自身內(nèi)部的征信系統(tǒng)，建立信譽(yù)黑名單制度。同時，國家應(yīng)該順應(yīng)時代要求，制定統(tǒng)一的信用評價標(biāo)準(zhǔn)，促使P2P網(wǎng)貸平臺和國家征信系統(tǒng)的對接，實(shí)現(xiàn)不同行業(yè)間信用信息的互換和溝通。但在合理利用之外，更要注重保護(hù)客戶的隱私權(quán)，防止客戶信息泄露，保障客戶的合法權(quán)益。

（三）統(tǒng)一市場準(zhǔn)入、準(zhǔn)出的監(jiān)管制度

1.規(guī)范平臺準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)。銀監(jiān)會設(shè)立的銀行業(yè)普惠金融工作部，使得P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺初步有了一個特定的監(jiān)管部門。除此之外，還應(yīng)和稅務(wù)、工商、公安的經(jīng)偵和網(wǎng)監(jiān)部門協(xié)同管理。在由銀行業(yè)普惠金融工作部頒發(fā)經(jīng)營許可證后，方可憑該許可證向工商行政管理部門申請注冊登記。未經(jīng)該部門批準(zhǔn)的任何單位或個人均不得從事P2P網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)。

而在準(zhǔn)入條件的具體設(shè)置上，根據(jù)平臺的業(yè)務(wù)范圍，對于注冊資本、股東出資持續(xù)能力、營業(yè)場所等方面設(shè)置不同的等級，但對于組織機(jī)構(gòu)、從業(yè)人員、內(nèi)部控制和風(fēng)險管理等方面的要求必須嚴(yán)格。若P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺自身需要參與借貸關(guān)系，則其準(zhǔn)入條件就需要和銀行業(yè)同等對待。

2.規(guī)范平臺準(zhǔn)出機(jī)制。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺作為特殊的金融機(jī)構(gòu)，其準(zhǔn)出機(jī)制應(yīng)當(dāng)區(qū)別于一般的公司。在破產(chǎn)程序上，必須上報監(jiān)管機(jī)構(gòu)即銀行業(yè)普惠金融工作部，由該機(jī)構(gòu)決定是否啟動破產(chǎn)程序。在退出過程中，監(jiān)管機(jī)構(gòu)必須全程監(jiān)督，促使P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺根據(jù)自己的實(shí)際情況做出妥善安排，以充分保護(hù)出借人和借款人的合法權(quán)益。

四、結(jié)語

雖然P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺存在著各種風(fēng)險和漏洞，但作為互聯(lián)網(wǎng)金融下的新生事物，這個行業(yè)的發(fā)展和興起仍是大勢所趨。為了實(shí)現(xiàn)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的健康穩(wěn)定發(fā)展，務(wù)必在政府相關(guān)政策的指引下，加強(qiáng)自身建設(shè)和自我監(jiān)管，推動整個行業(yè)相關(guān)制度和法律法規(guī)的完善，以保障P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的順利發(fā)展，為更多人民大眾服務(wù)，并帶來利益和便利。

[1]陳靜俊.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸：金融創(chuàng)新中的問題和對策研究[J].金融之窗，2011（13）.

[2]李愛君.民間借貸網(wǎng)絡(luò)平臺法律制度的完善[J].福州大學(xué)學(xué)報，2011（6）.

[3]黃震，何璇.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的法律風(fēng)險及防范[J].金融電子化，2013（2）.

[4]吳曉光，曹一.論加強(qiáng)P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的監(jiān)管[J].金融監(jiān)管，2011（4）.

[5]陳兆航.P2P網(wǎng)貸平臺的法律風(fēng)險及防范[J].全國商情，2013（21）.