□劉立明

（南京師范大學法學院，江蘇南京210023）

法治中國進程中傳統(tǒng)法律文化的理性傳承

□劉立明

（南京師范大學法學院，江蘇南京210023）

法治中國是中國夢的重要組成部分，順應(yīng)了中國法治發(fā)展的歷史規(guī)律，反映了強烈的解決中國具體問題的主體意識，豐富了全球法制現(xiàn)代化模式，體現(xiàn)了建設(shè)法治強國的戰(zhàn)略目標。法治中國建設(shè)面臨的現(xiàn)實困境迫使我們認真反思以往的法治進路，認真省思中國傳統(tǒng)法律文化的當代價值。在建設(shè)法治中國的進程中，我們要對傳統(tǒng)法律文化的理性傳承充滿信心，充分認識其限度，明確把握其中心意旨，努力從思想、制度、實踐等層面構(gòu)建理性傳承的機制。

法治中國；傳統(tǒng)法律文化；價值；傳承

黨的十八屆四中全會審議通過了 《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》，其中明確指出法治中國建設(shè)要“堅持從中國實際出發(fā)”，要“汲取中華法律文化精華”。這意味著旨在構(gòu)建中國特色社會主義法治體系的法治中國建設(shè)征程業(yè)已全面開啟?！啊ㄖ沃袊菍ξ覀凕h歷史上，尤其是改革開放以來關(guān)于法治建設(shè)成功經(jīng)驗的深刻總結(jié)，也是對未來中國法治建設(shè)的科學定位，具有深厚的歷史文化底蘊、豐富的實踐經(jīng)驗基礎(chǔ)和強大的導向定位功能，構(gòu)成我國法治建設(shè)新時期新階段的時代主題”。［1］法治中國建設(shè)是實現(xiàn)中華民族偉大復興中國夢的重要組成部分，中國社會經(jīng)濟的強盛、文化的繁榮、社會的和諧和人民的幸福，都離不開法治的支撐和保障。法治中國建設(shè)既要體現(xiàn)法治文明的普遍要求，更要立足于本土法律文化資源，積累法治實踐的中國經(jīng)驗，彰顯法治的中國特色，探索法治的中國道路，創(chuàng)造法治的中國模式。

1　法治中國建設(shè)的時代要義

法治中國建設(shè)，把全球化背景下法治的普遍要求與本土化語境下中國法治的具體實踐結(jié)合起來，體現(xiàn)了強烈的解決中國具體問題的主體意識，反映了中國特色社會主義法治理想的美好憧憬，順應(yīng)了中國社會治理發(fā)展的歷史規(guī)律，也豐富了全球法制現(xiàn)代化模式的多樣性。

法治中國是中國夢的重要組成部分。法治興則國興，法治強則國強。中國夢是復興夢，中華民族的偉大復興不僅僅體現(xiàn)在經(jīng)濟的強盛，還應(yīng)體現(xiàn)在文化的繁榮和社會的和諧，而這一切都離不開法治的支撐和保障。中國夢是幸福夢，人民的幸福離不開法治對公平公正、社會正義的維護，離不開法治對各領(lǐng)域權(quán)利和自由的廣泛保護，離不開法治對人權(quán)的切實尊重。中國夢是法治夢，無論是近現(xiàn)代法制變革的漫漫征程，還是當代法治中國建設(shè)的深入推進，都體現(xiàn)了中華民族對法治的中國道路的關(guān)注，體現(xiàn)了日益迫切的對法治的“中國夢”的追尋。

法治中國之路只能是中國的法治主體在深刻把握現(xiàn)實國情的基礎(chǔ)上自主選擇的適合本國實際社會生活狀況的中國特色社會主義法治發(fā)展道路。法治中國建設(shè)順應(yīng)了中國社會治理發(fā)展的歷史規(guī)律，切合當下進一步推進法治建設(shè)的要求，為法治發(fā)展指明了方向。不同的國家和地區(qū)，法治發(fā)展的進路由于歷史文化的原因會各不相同，會具有特定的歷史發(fā)展過程的諸多歷史個性。在當代中國法治建設(shè)的過程中，對于那些反映社會管理及現(xiàn)代市場經(jīng)濟運行一般規(guī)律的先進的法律制度、法治理念等，我們固然應(yīng)當加以繼承和采納，但我們同時又要保持清醒的頭腦，立足本土資源，根據(jù)具體國情進行有鑒別地吸收。近代以來的中國社會治理的發(fā)展進程，正是在傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治精神的沖突與融合中不斷追尋法治的過程。百年治亂興衰的經(jīng)驗與教訓表明，中國的法治之路固然離不開現(xiàn)代法治精神的浸染，但更離不開中國的現(xiàn)實國情與傳統(tǒng)法律文化的積淀。

法治中國建設(shè)反映了法治發(fā)展的中國主體意識。首先，法治中國重在強調(diào)作為最廣大人民的根本利益代表的中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導地位，重在強調(diào)作為法治主體的人民的主體地位與主體力量。法治中國建設(shè)的終極目標是切實保障人民的權(quán)利與自由，讓人民真正成為法治的第一性力量和主宰者，同時其生成又有賴于人民法治自覺、法律信仰的養(yǎng)成。［2］法治中國是在借鑒吸收人類共同法治文化遺產(chǎn)的基礎(chǔ)上結(jié)合中國現(xiàn)實國情民意進行創(chuàng)造性轉(zhuǎn)換的產(chǎn)物。對于中國而言，法治發(fā)達國家的制度與理念，只能是法治建設(shè)的參考。法治中國的共同主體只能是黨領(lǐng)導下的中國人民，是他們用生動的實踐創(chuàng)造了中國的傳統(tǒng)與現(xiàn)實，奠定了當代法治建設(shè)的文化根基。其次，法治中國是法治國家、法治政府和法治社會的有機統(tǒng)一體，是一個與“法治世界”相對應(yīng)的范疇，這便標示著中國將以一個法理意義上的國家參與全球法治文明的發(fā)展，標示著“法治中國”是“法治世界”中的一員。再次，法治中國建設(shè)意味著我們要建設(shè)的社會主義法治國家是一個涵蓋香港、澳門、臺灣在內(nèi)的中國法治統(tǒng)一體，是在“一國兩制”條件下實現(xiàn)祖國統(tǒng)一的法治基礎(chǔ)。法治中國進程理應(yīng)是中國人民在黨的領(lǐng)導下尊重法治發(fā)展規(guī)律、立足中國現(xiàn)實國情的基礎(chǔ)上推進法治建設(shè)的自覺過程，顯現(xiàn)了直面中國現(xiàn)實、解決中國問題的決心，也體現(xiàn)了走出法治的中國特色之路的信心。

法治中國體現(xiàn)了建設(shè)法治強國的戰(zhàn)略目標。盡管當前我國的法治建設(shè)水平已有相當?shù)奶岣撸c經(jīng)濟的崛起相比相對滯后?！胺ㄖ问侵袊膹妵緩?，法治強國是中國的戰(zhàn)略目標”。［3］“奉行法治，才能使我國在國際關(guān)系和全球治理中擁有與我國的歷史文明、人口總量、經(jīng)濟實力和安理會常任理事國的地位相當?shù)脑捳Z權(quán)、決策權(quán)和規(guī)則制定權(quán)”。［4］中國特色社會主義法治實踐不僅僅是本土的地方性的法治實踐，它必將以獨特的中國范式參與到全球法治的對話與交流，進而擴大中國法治發(fā)展的話語權(quán)，豐富全球法制現(xiàn)代化模式的多樣性。法治中國鮮明地提出法治建設(shè)的“中國道路”、“中國模式”、“中國經(jīng)驗”，旨在形成獨特的法治中國范式，表征中國將以一個法理意義上的主體性國家參與到全球共治的進程。其所塑造的絕非僅僅是中國人自己的生活方式，而注定會改變世界的當下格局和未來圖景，為世界政治和法律文明的發(fā)展作出獨特貢獻。［5］

2　法治中國關(guān)于“法治”進路的反思

無論是“依法治國”還是“法治中國”，都將中國社會治理的發(fā)展方向明確的指向了法治，而法治的實現(xiàn)又有賴于具體的制度和技術(shù)，于是我們依靠國家的權(quán)威構(gòu)建了大量的法律制度?！敖刂?012年底，中國已制定現(xiàn)行憲法和有效法律242部、行政法規(guī)721部、地方性法規(guī)9200部，涵蓋社會關(guān)系各個方面的法律部門已經(jīng)齊全，各個法律部門中基本的、主要的法律已經(jīng)制定，相應(yīng)的行政法規(guī)和地方性法規(guī)比較完備，法律體系內(nèi)部總體做到科學和諧統(tǒng)一”。［6］然而“法律大國”并不必然等于 “法治強國”。從法律實施的實際效果看，“南桔北枳”現(xiàn)象仍然是法律實踐者“心中永遠的痛”。［7］一個半世紀以來的法律實踐證明，法律制度的健全并不意味著法治秩序的必然生成。“我們的現(xiàn)代法律制度包括憲法、行政法、民法、訴訟法等許多門類，它們被設(shè)計來調(diào)整社會生活的各個領(lǐng)域，為建構(gòu)一個現(xiàn)代社會奠定基礎(chǔ)，同時，它們也代表了一種精神價值，一種在久遠的歷史中逐漸形成的傳統(tǒng)。問題在于，這恰好不是我們的傳統(tǒng)。這里不但沒有融入我們的歷史，我們的經(jīng)驗，反倒常常與我們‘固有的’文化價值相悖。于是，當我們最后不得不接受這套法律制度的時候，立即就陷入到無可解脫的精神困境里面”。［8］結(jié)果是，我們辛辛苦苦構(gòu)建起來的一些法律僅僅停留在紙上，而不能成為根植于百姓心中的“活的法律”。

“中國是具有悠久歷史文化傳統(tǒng)的‘文明型國家’，這就意味著中國人對什么是正當、什么是正義、什么是合法、什么是權(quán)威、什么是理想生活等等支撐法治的根本性問題，有自己獨特的理解和看法。而這些文明傳統(tǒng)已經(jīng)轉(zhuǎn)化為中國人‘日用而不察’的道德價值觀念和日常生活倫理，從而構(gòu)成了中國的生活方式。當法律帝國試圖引入現(xiàn)代西方意義上的法律治理模式，必然引發(fā)了國家律法與傳統(tǒng)文化價值觀念之間的沖突”。［9］現(xiàn)代法治原則強調(diào)規(guī)則的普遍適用，強調(diào)法律面前人人平等，強調(diào)憲法法律至上，主張通過形式理性的法律規(guī)則以普遍平等的方式來維系秩序。而中華民族的傳統(tǒng)法律文化重視道德教化，重視倫理規(guī)范，主張 “法順人情”，即使是在當下，中國民眾所信奉的也依然是“法理無外乎人情”的道理。在法治中國建設(shè)過程中，現(xiàn)代法治原則與中國法律傳統(tǒng)的遭遇，不可避免的會使中國社會的法治實踐處于兩難的境地。一方面，法治原則主張人們要信仰法律，主張以法律替代情理作為行使公共權(quán)力保護公民自由的最高準則，用“權(quán)利”和“權(quán)力”為中心的法律關(guān)系來替代和轉(zhuǎn)化人情、民情、社情和國情等一系列的情實考量。而另一方面，由于受傳統(tǒng)法律文化重視倫理、重人情觀念的影響，中國民眾的心理天平至今依然傾向于溫情的治理方式，每個人常常嘴里說的是“法律”，而心里想的卻是“情理”，比“合法”更重要的是“合情合理”。［10］于是“無情無義”的法律很難得到民眾發(fā)自內(nèi)心的認同?！叭狈κ来鄠鞯拿褡宸晌幕睦淼闹С峙c認同，無論現(xiàn)行社會秩序受到現(xiàn)行法律規(guī)則的怎樣強化，它也是脆弱的不穩(wěn)固的”。［11］一味的主張用法治原則來替代法律傳統(tǒng)的結(jié)果，可能是“彭宇案”中法律違背情理而帶來的道德危機以及因此而發(fā)生的法治懷疑，“法治中國”之路也便可能在危機與懷疑中迷失。而一味的固守情理法傳統(tǒng)、排斥法治原則的結(jié)果，可能是有法不依的權(quán)力恣意，“法治中國”夢想的實現(xiàn)自然也就可望而不可及。

可見，在法治中國建設(shè)的進程中，想當然的認定“嚴格依法”的法治原則必然優(yōu)于法律傳統(tǒng)，單純的強調(diào)法治的普世價值，或者簡單的羅列“順乎人情”的法律傳統(tǒng)的優(yōu)點，僅僅強調(diào)對于法律傳統(tǒng)的揚棄，都不能有效消解法治中國所面臨的現(xiàn)實困境。法治中國建設(shè)要求我們要以反思的態(tài)度對待西方的法治理念、制度等，更要以反思的態(tài)度對待中國傳統(tǒng)法律文化。建設(shè)法治中國，關(guān)鍵就是要反思中國傳統(tǒng)的法律文化和法律制度，要反思近代以來法律移植的實踐，要反思新中國成立以來，尤其是新世紀以來，中國法治建設(shè)的經(jīng)驗和教訓。［12］這里的反思不是簡單的“揚棄”的問題，而是要通過反思挖掘歷史的資源，是要在反思的基礎(chǔ)上進行制度、理念等的創(chuàng)新，是反思性重構(gòu)。只有這樣去反思，才能在新的條件下有效推進中國的法治建設(shè)，真正把我們國家建設(shè)成法治中國。

3　法治中國進程中傳統(tǒng)法律文化的價值省思

“人們創(chuàng)造自己的歷史，但并不是隨心所欲地創(chuàng)造，并不是在自己選定的條件下創(chuàng)造，而是在直接碰到的、既定的、從過去繼承下來的條件下的創(chuàng)造。一切已死的先輩們的傳統(tǒng)，像夢魘一樣糾纏著活人的頭腦”。［13］法治中國正是中國人所要創(chuàng)造的“自己的歷史”，其創(chuàng)造的基礎(chǔ)乃是中國的現(xiàn)實國情和歷史文化傳統(tǒng)。在法治中國建設(shè)的進程中，盡管先輩們的法律文化傳統(tǒng)在當下人們的關(guān)注中不再以主流話語的形式出現(xiàn)，但它確已融入中國人的生活本身，這種生活本身固有的精神也會像 “夢魘”般糾纏著我們對于法治中國之路的思索。當下對于傳統(tǒng)法律文化的評價，仁者見仁，褒貶不一，但一個不容爭辯的事實是：在迅速走上法制現(xiàn)代化道路的現(xiàn)代中國，傳統(tǒng)法律精神依然以特定的方式在一定程度上支配或影響今天每一個中國人的法律生活，當下的法治中國建設(shè)無法也不可能擺脫傳統(tǒng)法律文化的“糾纏”。

一個國家的法制現(xiàn)代化過程，在一定程度上可以說是傳統(tǒng)與現(xiàn)代對立統(tǒng)一的矛盾運動過程。法律的現(xiàn)代性，一方面意味著對傳統(tǒng)法律文化的歷史性否定和時代超越，另一方面意味著對傳統(tǒng)法律文化中積極因素的肯定與傳承。法律的傳統(tǒng)與現(xiàn)代性不是截然兩分的，而是水乳交融的。從“禮治”到“法治”再到“法治中國”，這是中華民族社會治理的歷史連續(xù)發(fā)展的過程，在這一進程中，盡管不斷的面臨前所未有的挑戰(zhàn)，但傳統(tǒng)法律文化從未因其是歷史的東西而發(fā)生斷裂，它總是不斷的以新的形式得以延續(xù)和傳承，并在新的環(huán)境中潛移默化的通過各種方式發(fā)揮新的功用。

當代法治中國的建設(shè)離不開傳統(tǒng)法律文化的支撐，盡棄傳統(tǒng)的“法治”可能只會誤入歧途?！胺蓚鹘y(tǒng)作為一種歷史文化力量，具有深厚的社會基礎(chǔ)，存在于中國普通民眾的法律意識、心理、習慣、行為方式及生活過程之中，因而與中國社會的有機體密不可分”。［14］在此種意義上來看，中國傳統(tǒng)法律文化是中國法律發(fā)展的歷史起點，是“法治中國”的精神支持和文化根基。歷史不止一次地證明，舍棄傳統(tǒng)終將受到傳統(tǒng)的報復，無視傳統(tǒng)法律文化的“法治幻想”終究還是幻想。近代中國“中體西用”及“全盤西化”的結(jié)果，終究是法律及法律文化的畸形，變法圖強的夢想也因輕視了傳統(tǒng)法律文化及其社會基礎(chǔ)而落空。法治中國要走自己的路，要彰顯中華民族的特色，離不開對傳統(tǒng)法律文化的傳承與創(chuàng)新?！胺ㄖ沃袊钡膶崿F(xiàn)過程，不僅僅是“四位一體”抑或“五位一體”［15］的技術(shù)操作過程，更應(yīng)該是在傳承傳統(tǒng)法律文化的基礎(chǔ)上重塑民族法律文化的過程。

具體而言，筆者以為，傳統(tǒng)法律文化對于法治中國建設(shè)的價值主要體現(xiàn)在四個方面。首先，法治中國自主的話語體系構(gòu)建需要到傳統(tǒng)法律文化中吸取養(yǎng)分。法治中國命題只有通過中國獨特的話語體系表達為具體的法律思想、法律原理、法律文化、法律知識及法律思維，才能夠?qū)嶋H成為指導法治實踐的理念，才不至淪落為一種虛無的政治倡導；“法治中國”命題只有實現(xiàn)和中華法文化的話語對接，才能夠獲得必要的情感和智力支持。［16］法治中國命題的闡釋應(yīng)該堅持法治話語語境的中國化、本土化，不能背離中國社會主導性文化價值觀念。中國對人類法治文明的尊重以及對人類法治文明貢獻的基本方式，決不在于對西方法治話語的照搬照抄，而在于創(chuàng)造出獨具特色的法治樣態(tài)和本民族的法治話語體系。這就需要我們不斷從中國傳統(tǒng)法律文化中吸取營養(yǎng)，對西方法治話語體系進行創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化，形成自主的法治中國理論體系。

其次，法治中國建設(shè)需要傳統(tǒng)法律文化提供的文化自信。一方面，面對西方法治文化的沖擊，法治中國只有堅持對本民族法律文化的自信，才能堅定的走自己的路，才不至于誤入歧途?！皩σ粋€民族和國家來說，傳統(tǒng)是不可以也不必要中斷的，中國傳統(tǒng)法律文化中有大量可供現(xiàn)代法治發(fā)展借鑒的資源，我們不乏形成自己獨特法制模式的歷史條件和文化底蘊”。［17］中國傳統(tǒng)法律文化歷經(jīng)幾千年的歷史積累，蘊含著中華民族獨特的智慧，促進了中國古代文明的構(gòu)建與社會發(fā)展，并且遠播海外，在世界法律文化體系中乃至整個文化體系中樹立了無法撼動的地位。另一方面，在當代世界法治發(fā)展的進程中，源自西方的現(xiàn)代法治思想與法治實踐，也面臨前所未有的危機?！拔鞣饺嗽判氖愕貙⑺姆蓭У饺澜纭５裉斓氖澜玳_始懷疑——比以前更懷疑——西方的‘法條主義’”。［18］而中國傳統(tǒng)法律文化中的許多內(nèi)容恰恰可以彌補西方法治發(fā)展的弊端。例如，傳統(tǒng)法律文化中的“實質(zhì)正義”價值取向，在一定程度上可以彌補西方法律形式主義所造成的法律的僵化及由此可能造成的犧牲個案正義的結(jié)果。中國傳統(tǒng)法律的集體為本位，可以彌補西方法治的個人主義所造成的諸如貧富懸殊、勞資對立、環(huán)境污染等嚴重的社會危機。［19］在建設(shè)法治中國的當下，通過深入學習研究傳統(tǒng)法律文化，揭示其所蘊含代表民族特性和文化特征的積極的成分，無疑可以增強民族的凝聚力、自豪感和自信心，激勵我們?yōu)橥苿臃ㄖ沃袊陌l(fā)展和全面進步、為中華法文化的偉大復興而努力奮斗。

再次，法治中國的民眾心理認同離不開傳統(tǒng)法律文化的支撐?，F(xiàn)代法治若要在民眾心目中確立其權(quán)威地位，就需要符合當下社會的風俗習慣和倫理道德，切合民眾的內(nèi)心需求和心理習慣，從而獲得民眾廣泛認同的規(guī)則、習慣、倫理的支持。中國傳統(tǒng)法律文化之所以深刻的影響著當下以及未來的法律發(fā)展，一個很重要的原因在于其所蘊含的價值系統(tǒng)深刻的影響著生活在這一歷史條件和地域空間范圍的廣大中國人的法律心理與行為，影響著他們對于法律的態(tài)度及認同感，甚至在情感意義上形成了中國人對傳統(tǒng)法律文化的一種依戀。正是這種民眾的認同感，使得中國傳統(tǒng)法律文化即使在社會劇烈變動的背景下，抵抗住外來文化的強烈沖擊，保留著其歷史連續(xù)性。近代中國社會基督教傳播收效甚微與嚴復《天演論》眾口皆碑的鮮明對比，或許就是最好的明證。同時，由于傳統(tǒng)法律文化凝結(jié)著人們對往昔法律現(xiàn)象、經(jīng)驗或祖先的某種程度的崇敬，所以人們往往會有意無意地參照傳統(tǒng)法律文化來指導自己的行為，來評價人們行為的合理與否抑或正當與否。如此反復的行為與評價，不斷養(yǎng)成著中華民族共同的法律文化心理，也逐漸形成了人們對法律現(xiàn)象進行評價的道德標尺，時至今日依然如此。顯然，中國傳統(tǒng)法律文化是法治中國建設(shè)的心理基點和文化支撐，是在民眾心理與現(xiàn)代法治理念之間的溝通橋梁，是促進法律深入人心，獲得認可和接受的催化劑。缺少了它們，法律就無法落實，法治價值的實現(xiàn)也就無從談起。［20］

最后，傳統(tǒng)法律文化為法治中國建設(shè)供應(yīng)本土法治資源。歷史悠長的中國傳統(tǒng)法律文化以其博大的體系和卓越的精神規(guī)律了千百年來華夏大地的社會生活，凝聚了中華民族的高度智慧、理性思維與創(chuàng)造精神，其所包含的諸多合理性因素滋潤著當代中國社會的文化與法律，為法治中國建設(shè)供應(yīng)著許多可供深入挖掘的“本土資源”。具體來說，傳統(tǒng)法律文化所提供的本土資源主要有三個層面：一是理論層面。法治中國建設(shè)需要深入挖掘傳統(tǒng)法律文化中優(yōu)秀的理論成分，并努力將之轉(zhuǎn)化成有中國特色社會主義法治理論的重要組成部分，這是堅持法治中國理論自主的題中之義。比如有學者認為，來自西方的普適主義的法治概念能夠解釋中國法家的思想，法家也能夠在諸多問題上說明普適主義的法治概念，因而“中國法家能夠為我們提供一個‘最低限度’的法治概念”。［21］再比如傳統(tǒng)法律文化中人本主義的法律理念，不僅衍生出歷史上德主刑輔且注重教化的法制模式、注重調(diào)解的司法理念以及寬仁慎刑且愛惜生命的司法人道主義，以“仁”為本體的個人信念理論系統(tǒng)更具有突出人的主觀自覺精神的深刻意味，反映了在中國法律發(fā)展的歷史上人的價值逐漸被重視、地位逐漸提高的歷史事實。這種強調(diào)人的主體精神的法律倫理主義，無疑是建設(shè)法治中國的寶貴資源。還有“禮樂刑政，綜合為治”的思想，其產(chǎn)生于特定的歷史條件，形成了獨具特色的歷史內(nèi)涵和文化傳統(tǒng)，既是一套完整的思想原則，也是理政馭民的政策措施，是中華法制文明的重要表征。其中所蘊含的有機社會秩序觀念及合理的規(guī)范選擇模式，乃是法治中國建設(shè)的內(nèi)在需求。二是制度層面。譬如作為中國傳統(tǒng)法律文化子系統(tǒng)的吏治文化，包含著中華民族在數(shù)千年的歷史變遷中形成和發(fā)展起來的有關(guān)機構(gòu)組織、官吏選任、權(quán)力運用及官吏監(jiān)督的法律制度。雖然傳統(tǒng)的吏治制度是以專制為核心，但其中也包含著諸多可資借鑒的合理成分，諸如官吏的選任制度、嚴格的考課制度、嚴密的腐敗犯罪刑事責任體系等等，對于法治中國語境下的法治政府建設(shè)來說無疑是一筆豐富的歷史財富。三是實踐層面。中國傳統(tǒng)法律文化的形成過程，同時也是中華民族自身法律實踐不斷推進的過程，其間蘊含著豐富的實踐經(jīng)驗。譬如古代的民事調(diào)解，其在實踐中由于符合中國的民族社會心理，能夠被中國的普通百姓認同和接受，不但能夠有效的解決糾紛，還能促進家庭的和睦抑或增加鄰里之間的相互理解和團結(jié)，最終達到減少訴訟、穩(wěn)定秩序、預(yù)防犯罪的目的。深入挖掘傳統(tǒng)調(diào)解經(jīng)驗的精華，將其結(jié)合當前的社會實際加以創(chuàng)造性轉(zhuǎn)換，對于法治中國建設(shè)無疑具有重要的現(xiàn)實意義。

4　法治中國進程中傳統(tǒng)法律文化的理性傳承

在法治中國建設(shè)的當下，盡管“法治”的西方樣本在某種程度上占據(jù)話語強勢，但中華民族數(shù)千年積累的傳統(tǒng)法律文化同樣是我們不可回避的起點。法治中國必然面臨著中、西法理念的碰撞交流，也必然面臨著中西法律制度的通約共適。我們迎對法制現(xiàn)代化，當然要正視法治的西方經(jīng)驗，而現(xiàn)代必然源于歷史，因此我們也必須正視法治的中國經(jīng)驗。只有在西方法治理念與中國傳統(tǒng)法律文化之間進行平和、開放、廣泛而深入的交流與融合，并在此基礎(chǔ)上實現(xiàn)傳統(tǒng)法律文化的理性傳承，法治中國建設(shè)才能走上一條合理可行的中國特色之路。

首先，要對傳統(tǒng)法律文化的理性傳承充滿信心。一方面，傳統(tǒng)法律文化本身具有的包容性，使其具有接受變化的潛力。在中國傳統(tǒng)法律文化體系中，盡管其基本價值取向是宗法結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)上的等級制，但儒家理性主義也在一定程度上強調(diào)個體人格的獨立，甚至把人道及民心視為評價法律善惡的基本準則。因此中國傳統(tǒng)法律文化的價值體系本身就潛在地包含著至少是兩種發(fā)展的可能性，即沿著宗族本位的軌跡繼續(xù)滑行抑或是承繼仁道德治主義的價值精神。傳統(tǒng)法律文化在未來發(fā)展的兩種可能性在近現(xiàn)代中國的法律變革中都得到了證實。［22］這表明傳統(tǒng)法律文化本身蘊含著巨大的變化潛力，在不同的社會環(huán)境下，經(jīng)由不同的社會主體的改造，傳統(tǒng)法律文化會呈現(xiàn)出不同的面貌，會顯示出強大的生命力。另一方面，中國法制發(fā)展的社會經(jīng)濟基礎(chǔ)的轉(zhuǎn)型，為中國傳統(tǒng)法律文化的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)換提供了強大的動力。法治中國所要求的新型的現(xiàn)代法制系統(tǒng)是建立在商品經(jīng)濟基礎(chǔ)上的，而傳統(tǒng)法律文化是立足于傳統(tǒng)小農(nóng)式自然經(jīng)濟的，這種經(jīng)濟基礎(chǔ)的深刻變革必然要求法治中國要對傳統(tǒng)法律文化進行創(chuàng)造性革新。

其次，要充分認識到法治中國進程中傳統(tǒng)法律文化的傳承是“有限”的。法治中國建設(shè)不可能完全指望從傳統(tǒng)中尋求現(xiàn)成的答案，傳統(tǒng)的不可避免性是相對的，傳統(tǒng)法律文化在法治中國進程中的影響力是有限度的。傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治精神都不是孤立的歷史發(fā)展現(xiàn)象，其與特定社會的歷史條件緊密相連。在古代中國社會，以人身依附為條件的自給自足的農(nóng)業(yè)經(jīng)濟構(gòu)成了傳統(tǒng)社會的經(jīng)濟基礎(chǔ)，這就決定了中國傳統(tǒng)社會是家族主義的一統(tǒng)天下，強調(diào)宗法倫理等級；而現(xiàn)代社會的經(jīng)濟基礎(chǔ)是商品經(jīng)濟，這就決定了人與人平等的社會地位，必然促生公民的權(quán)利意識。［23］經(jīng)濟基礎(chǔ)上的差異以及在此基礎(chǔ)上發(fā)生的文化差異，必然約束著“法治中國”對傳統(tǒng)法律文化傳承的范圍?？梢?，法治中國建設(shè)應(yīng)該尊重本國的國情，應(yīng)該傳承本國的傳統(tǒng)法律法文化，它有著自身演變的邏輯和規(guī)律。然而，不同的社會歷史形態(tài)有不同的經(jīng)濟基礎(chǔ)、文化背景、政治模式，不同社會歷史形態(tài)下法律調(diào)整的人的行為及社會關(guān)系也就不同。因此，法治中國對傳統(tǒng)法律文化的傳承就需要考慮到其賴以存在的社會基礎(chǔ)，考慮到傳統(tǒng)法律與現(xiàn)代法律的差異，考慮到傳統(tǒng)法律文化自身的弱點與不足。要使法治中國建設(shè)順利進行，我們必須認真對待傳統(tǒng)法律文化，認真的分析當時的環(huán)境背景并從法哲學高度提煉出相關(guān)制度運作的經(jīng)驗和智慧，而不是簡單的去翻歷史的故紙堆。

再次，傳統(tǒng)法律文化的傳承要有明確的中心意旨。如前所述，傳統(tǒng)與現(xiàn)代的矛盾是“法治中國”內(nèi)含的一個基本矛盾，法治中國所面臨的突出的現(xiàn)實困境就是如何協(xié)調(diào)好傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治理念的關(guān)系。在某種程度上說，能否正確對待中國傳統(tǒng)法律文化，關(guān)乎法治中國建設(shè)事業(yè)的成敗?！皞鹘y(tǒng)存在的本身就決定了人們要改變他們”，［24］中國傳統(tǒng)法律文化在法治中國進程中的傳承本身就決定了我們要把傳統(tǒng)法律文化進行改變，這種改變的中心意旨就是要把傳統(tǒng)法律文化脫胎換骨、創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)換為法治中國中的具體實踐。法治中國的社會主體應(yīng)該掙脫傳統(tǒng)觀念的束縛，在新的歷史水平上更深入地理解傳統(tǒng)法律文化的價值，積極主動地賦予傳統(tǒng)法律文化以新的生命力。

季次，傳統(tǒng)法律文化的傳承要突出重點。法治中國語境下的傳統(tǒng)法律文化傳承是一項復雜的系統(tǒng)工程，既包含著法律制度的創(chuàng)新，也包含著法律觀念的更新。二者相比而言，法律觀念的更新更為關(guān)鍵，也更為困難。誠如英格爾斯所言：“如果一個國家的人民缺乏一種賦予這些制度以真實生命的廣泛的現(xiàn)代心理基礎(chǔ)，如果執(zhí)行和運用著這些現(xiàn)代制度的人，自身還沒有從心理、思想、態(tài)度和行為方式上都經(jīng)歷一個向現(xiàn)代化的轉(zhuǎn)變，失敗和畸形發(fā)展的悲劇結(jié)局是不可避免的。再完美的制度和管理方式，再先進的技術(shù)工藝，也會在一群傳統(tǒng)人的手中變成廢紙一堆”。［25］法律觀念的更新所代表的是人的現(xiàn)代化，是衡量法律文化創(chuàng)造性轉(zhuǎn)換的根本依據(jù)，也是關(guān)乎“法治中國”事業(yè)興衰成敗的重點、難點。

最后，要努力創(chuàng)建傳統(tǒng)法律文化理性傳承的機制。筆者以為，承繼并創(chuàng)新中國傳統(tǒng)法律文化，可以從如下三個層面著手創(chuàng)建傳承機制：一是思想層面。中國傳統(tǒng)法律文化中有著豐富的法律思想內(nèi)容，遍布于制度設(shè)計與法律實踐的各個領(lǐng)域，顯示著中華民族非凡的精神、智慧與創(chuàng)造力。對于這些法律思想，我們應(yīng)該超越其固有的歷史內(nèi)涵，依據(jù)“法治中國”的時代精神對其進行新的詮釋，為之注入新的內(nèi)涵，使之符合法治中國的時代需求。比如傳統(tǒng)的“民本思想”經(jīng)過傳承創(chuàng)新之后就轉(zhuǎn)換為“以人為本、崇尚民主”的現(xiàn)代法律發(fā)展觀；傳統(tǒng)的“一斷于法”、“刑無等級”、“垂法而治”經(jīng)過傳承創(chuàng)新之后就轉(zhuǎn)換為“依法治國”的思想體系。二是制度層面。中國傳統(tǒng)法律制度體系在不斷的延續(xù)與傳承中臻于完善，有著豐富發(fā)達的制度內(nèi)容。盡管傳統(tǒng)法制作為一個整體已經(jīng)不能滿足現(xiàn)代社會的需要，但其中的優(yōu)秀成分所蘊含的合理的法律文化內(nèi)涵對我們構(gòu)筑現(xiàn)代法律制度體系有著重要的借鑒意義。我們應(yīng)深入發(fā)掘傳統(tǒng)法律制度中超越時代意義的內(nèi)容并予以借鑒、吸納，使之與現(xiàn)代法律制度對接并成為其中的有機構(gòu)成部分。［26］傳統(tǒng)法律文化中“親親相隱”制度對于當今刑事訴訟法修改的成功推動，便是當今對傳統(tǒng)法律制度進行創(chuàng)造性傳承的典型例子。再比如傳統(tǒng)刑事法律中嚴懲及預(yù)防貪污賄賂犯罪的一些原則與制度，也為法治中國語境下的預(yù)防腐敗制度建設(shè)提供了豐富的制度資源。三是司法實踐層面。除了精巧完備的制度體系、內(nèi)涵豐富的法律思想之外，中國傳統(tǒng)法律文化還包含著在長期的司法實踐中積累的豐富經(jīng)驗，形成了邏輯嚴密的司法機理。傳統(tǒng)會審制度中的實質(zhì)正義價值取向與現(xiàn)代司法公正、傳統(tǒng)調(diào)解制度與現(xiàn)代多元化糾紛解決機制、富有特色的傳統(tǒng)司法技術(shù)與現(xiàn)代司法科技等的親緣關(guān)系，表明傳統(tǒng)司法機理中蘊含的合理性因素是構(gòu)建現(xiàn)代司法機理必不可少的寶貴資源。對傳統(tǒng)司法機理進行創(chuàng)造性轉(zhuǎn)換，將為現(xiàn)代司法機理的運轉(zhuǎn)與完善注入富有文化底蘊的活力和源源不斷的生命力。［27］

5　小結(jié)

百年治亂興衰的經(jīng)驗與教訓表明，“法治中國”之路固然離不開現(xiàn)代法治精神的浸染，但對西方法律文化的盲目崇拜抑或以西方的法治話語為唯一可能話語的結(jié)果，只能是“法律文本”與“法律實踐”的扭曲與錯亂，只能使當代中國的法治建設(shè)因缺乏民族自立而迷失。源自西方的“現(xiàn)代法治”在一定程度上可以促進中國法治的啟蒙與成長，但絕不能替代中國法治文明的歷程?！胺ㄖ沃袊币J真地面對中國的現(xiàn)實國情與傳統(tǒng)法律文化，應(yīng)該在借鑒吸收人類共同法治文化遺產(chǎn)的基礎(chǔ)上結(jié)合中國現(xiàn)實國情民意對傳統(tǒng)法律文化進行理性傳承。法治的“中國夢”不僅僅是中國人自己的夢想，還應(yīng)該是全世界人民都能夠分享和追尋的法治夢想。

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責任編輯段君峰

編號］10.14180/j.cnki.1004-0544.2015.09.013

D920.0

A

1004-0544（2015）09-0067-07

國家社科基金重點項目（14AZD144）；山東省社會科學規(guī)劃青年項目（13DSHZ01）。

劉立明（1982-），男，山東臨沂人，菏澤學院法律系副教授，南京師范大學法學院博士生。