◎ 文 《法人》見(jiàn)習(xí)記者 辛穎

雖然此次《規(guī)定》的修改較以往而言更加細(xì)化明確，但是多位專家均認(rèn)為，《規(guī)定》的懲處力度還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，在規(guī)范證券市場(chǎng)的作用上還很有限

6月22日，最新修訂的《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》（下稱《規(guī)定》）正式實(shí)行。新規(guī)修改了終身市場(chǎng)禁入措施的適用范圍，其中，非上市公眾公司的控股股東、實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員均被納入其中。

一直以來(lái)，中國(guó)證券市場(chǎng)亂象頻發(fā)，市場(chǎng)禁入一度被認(rèn)為是遏制違規(guī)行為的有效利器。但新修訂的《規(guī)定》，仍有許多觀點(diǎn)認(rèn)為比較“粗線條”。

“禁入”范圍明晰化

“中國(guó)股市最大的問(wèn)題是誠(chéng)信。”武漢科技大學(xué)金融證券研究所所長(zhǎng)董登新在接受《法人》記者采訪時(shí)這樣說(shuō)道，上市公司在尊重投資者方面存在很多問(wèn)題，信息造假、內(nèi)幕交易、關(guān)聯(lián)交易、赤字管理，無(wú)謂的并購(gòu)炒作，更改公司名稱等。有一些是急需法律制裁的，有一些是要經(jīng)受道德譴責(zé)的，然而加強(qiáng)監(jiān)管無(wú)疑是眾望所歸。

早在今年3月，證監(jiān)會(huì)就修改2006年頒布的《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》公開征求意見(jiàn)。數(shù)據(jù)顯示，自2006年至2014年，證監(jiān)會(huì)共對(duì)50余名證券違法行為責(zé)任人員采取終身證券市場(chǎng)禁入措施，涵蓋了上市公司信息披露違法、市場(chǎng)操縱、欺詐發(fā)行、利用未公開信息交易證券等主要違法案件種類。

最近兩年來(lái)，證監(jiān)會(huì)進(jìn)一步加大了對(duì)證券違法行為的懲處力度，對(duì)欺詐發(fā)行等違法案件中情節(jié)特別嚴(yán)重的責(zé)任人員堅(jiān)決采取終身禁入措施，將一批嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的違法人員清除出場(chǎng)。

而此次《規(guī)定》的修改，主要包括六個(gè)方面：

一是明確從事證券承銷、資產(chǎn)管理融資融券等證券業(yè)務(wù)，故意不履行法定義務(wù)造成嚴(yán)重后果，可以采取終身市場(chǎng)禁入措施；二是明確違反法律法規(guī)，隱瞞重要事實(shí)等惡劣手段的，可以采取終身市場(chǎng)禁入措施；三是明確對(duì)于違反法律、行政法規(guī)，進(jìn)行欺詐發(fā)行，內(nèi)幕交易，操縱市場(chǎng)，嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序，違法所得金額特別巨大，致使投資者利益損害巨大的，可以采取終身市場(chǎng)禁入措施；四是針對(duì)執(zhí)法事件中阻礙抗拒執(zhí)法問(wèn)題，出具虛假證據(jù)，隱瞞阻礙證監(jiān)會(huì)調(diào)查的可以采取終身市場(chǎng)禁入措施；五是針對(duì)實(shí)踐中有關(guān)機(jī)構(gòu)個(gè)人多次違法，不改的，部分可以采取終身市場(chǎng)禁入措施；六是將非上市公眾公司董、監(jiān)、高、控股股東等納入規(guī)定適用范圍。

證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人鄧舸回應(yīng)新規(guī)時(shí)稱，修改后的《規(guī)定》將進(jìn)一步發(fā)揮證券市場(chǎng)禁入措施尤其是終身市場(chǎng)禁入措施的作用，有利于懲治證券市場(chǎng)違法行為，促進(jìn)市場(chǎng)主體歸位盡責(zé)。

他還指出，從監(jiān)管執(zhí)法實(shí)際情況看，為增強(qiáng)監(jiān)管執(zhí)法的嚴(yán)肅性和威懾力，針對(duì)當(dāng)事人故意嚴(yán)重不配合調(diào)查的違法情形，依法對(duì)其采取終身市場(chǎng)禁入是必要的。同時(shí)，該情形規(guī)定了比較嚴(yán)格的適用條件，證監(jiān)會(huì)執(zhí)法工作中也有嚴(yán)格的程序規(guī)則，可以保障相應(yīng)執(zhí)法活動(dòng)的規(guī)范進(jìn)行。

新三板及時(shí)納入監(jiān)管

“此次改革最大的亮點(diǎn)就是將非上市公司的新三板企業(yè)納入禁入市場(chǎng)監(jiān)管范圍?！北本┑潞懵蓭熓聞?wù)所合伙人張杰軍在接受《法人》記者采訪時(shí)說(shuō)道。

隨著總市值的不斷膨脹和掛牌企業(yè)的不斷增多，新三板在資本市場(chǎng)中的影響力與日俱增。新三板的發(fā)展是一項(xiàng)國(guó)家工程，也是當(dāng)下多層次資本市場(chǎng)建設(shè)的重要一環(huán)，從近年來(lái)針對(duì)新三板的監(jiān)管文件逐步出臺(tái)可以看出，從寬松到嚴(yán)格是新三板監(jiān)管的必然趨勢(shì)。

2015年5月15日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)非上市公眾公司監(jiān)管工作的指導(dǎo)意見(jiàn)》。有專家認(rèn)為，這代表著對(duì)新三板市場(chǎng)的總體監(jiān)管方案已經(jīng)成型。隨后發(fā)布的《規(guī)定》中更是體現(xiàn)了對(duì)這一監(jiān)管體系的完善。

“實(shí)際上，新三板領(lǐng)域的虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等違規(guī)行為也已經(jīng)成為證券市場(chǎng)違法違規(guī)的一個(gè)重要內(nèi)容，”上海華榮律師事務(wù)所許峰律師告訴《法人》記者，“尤其今年以來(lái)，新三板定增市場(chǎng)火爆，誘發(fā)了原本相對(duì)比較規(guī)矩的新三板企業(yè)的違規(guī)沖動(dòng)，侵犯投資者權(quán)益的事件已經(jīng)多次出現(xiàn)。《規(guī)定》不僅僅是對(duì)今年以來(lái)證券市場(chǎng)違規(guī)的一個(gè)反應(yīng)，更多是積累過(guò)去很多年的經(jīng)驗(yàn)而進(jìn)行的修改，而今年的修改顯得非常及時(shí)和必要?！?/p>

由于新三板的掛牌時(shí)間相對(duì)較快，公司內(nèi)部治理或許還存在不少問(wèn)題，在熱度逐漸升高的市場(chǎng)上弊端也逐漸暴露?！安簧傩氯骞镜姆ㄈ酥卫斫Y(jié)構(gòu)尚不完善，董監(jiān)高正確治理市場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，合法合規(guī)的信息披露意識(shí)遠(yuǎn)遠(yuǎn)達(dá)不到要求，與上市公司也相差甚遠(yuǎn)。不得不說(shuō)新三板市場(chǎng)的參與人，包括掛牌公司、中介機(jī)構(gòu)、券商、會(huì)計(jì)師、律師在內(nèi)都存在水平參差不齊的情況?！睆埥苘娬f(shuō)道。

董登新也介紹說(shuō)，“在國(guó)外，新三板的市場(chǎng)本是交易比較‘清淡’的地方，這原本是一個(gè)股權(quán)展示和轉(zhuǎn)讓的地方，并不歡迎‘熱炒’。但是中國(guó)新三板市場(chǎng)單日高達(dá)百分之幾百的漲幅，使得投機(jī)心理更強(qiáng)，魚龍混雜，甚至出現(xiàn)了欺詐行為，監(jiān)管層自然發(fā)現(xiàn)了及時(shí)監(jiān)管的必要性?！?/p>

許峰還提出，場(chǎng)外市場(chǎng)總體上還屬于新生市場(chǎng)，一方面需要特別的呵護(hù)，另一方面也需要適度的監(jiān)管，如果縱容違規(guī)，必然導(dǎo)致市場(chǎng)的衰落。

懲處力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠

雖然此次《規(guī)定》的修改較以往而言更加細(xì)化明確，但是多位專家均向記者表示，《規(guī)定》的懲處力度還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，仍然只是一個(gè)比較粗線條的禁入準(zhǔn)則，在規(guī)范證券市場(chǎng)的作用上還很有限。

“《規(guī)定》中并沒(méi)有明確，涉及多少金額的違法違規(guī)行為禁入市場(chǎng)5年，或者什么程度達(dá)到數(shù)額巨大而終身禁入。這就為監(jiān)管本身留下了非常大的自由裁量權(quán)?！睆埥苘姺治稣J(rèn)為，“即使個(gè)人被禁入，也并不影響他的親屬或者委托其他人進(jìn)入市場(chǎng)，所以就會(huì)有賭徒心理：被查的概率并不高，即使被查損失也并不嚴(yán)重，但一旦成功獲益率極高，干脆賭一賭?！?/p>

許峰也認(rèn)為，相關(guān)禁入規(guī)定在落實(shí)方面應(yīng)該說(shuō)障礙不大，證監(jiān)會(huì)掌握著充分的執(zhí)法權(quán)，只是在把握度的問(wèn)題上有必要更加細(xì)化，過(guò)于粗疏的條款容易導(dǎo)致權(quán)力的濫用。

“中國(guó)證券市場(chǎng)監(jiān)管的不完善，從眾多在美國(guó)上市的中概股想要回歸A股市場(chǎng)的舉動(dòng)中就可見(jiàn)一斑，”董登新提出，“他們看到了A股市場(chǎng)的不成熟、不規(guī)范，存在監(jiān)管漏洞。美國(guó)的監(jiān)管成本非常高，所有市場(chǎng)的主體都參與其中，證監(jiān)會(huì)、投行、投資者、律所、訴訟機(jī)構(gòu)等，違規(guī)成本可能使企業(yè)承受不起。而國(guó)內(nèi)A股監(jiān)管較為寬松，日子也更好過(guò)一些。中國(guó)投資者并不是很關(guān)心上市公司的業(yè)績(jī)和發(fā)展，更不會(huì)以股東的身份參與管理，主要是通過(guò)炒差價(jià)獲益，證券市場(chǎng)泡沫高得離譜，這也正是一些試圖違法違規(guī)的公司希望看到的?！?/p>

對(duì)于《規(guī)定》威懾力的有限性，許峰提出，市場(chǎng)禁入僅僅是監(jiān)管的一方面，其他的監(jiān)管手段還包括了交易所的自律監(jiān)管、證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管措施和行政處罰等，需要根據(jù)不同的市場(chǎng)和違規(guī)性質(zhì)，采取不同的監(jiān)管應(yīng)對(duì)措施。

“中國(guó)刑法中對(duì)于證券犯罪的處罰力度還比較輕，證監(jiān)會(huì)的相關(guān)行政監(jiān)管也缺乏明晰的金額等級(jí)分類。”張杰軍介紹說(shuō)。而相比于美國(guó)的集體訴訟制度，中國(guó)并沒(méi)有那種一個(gè)投資者維權(quán)成功，可以直接適用于相同情況的投資者的賠償制度。每一個(gè)投資者都要重新起訴，并經(jīng)歷漫長(zhǎng)的訴訟，成本非常巨大。“而且，目前起訴大都是在公司所在地進(jìn)行，在立案上就會(huì)存在一些阻力。當(dāng)然，這是中國(guó)司法進(jìn)程的一件大事，短期內(nèi)不可能實(shí)現(xiàn)。”

據(jù)悉，《證券法》的審議最快將在今年第四季度完成，是否能夠通過(guò)此次修訂，實(shí)現(xiàn)監(jiān)管力度與效力上的新突破，促進(jìn)我國(guó)證券市場(chǎng)的有序發(fā)展，市場(chǎng)各方主體靜待佳音。