◎ 文 《法人》見習(xí)記者 彭飛

一個(gè)優(yōu)秀的涉外律師只懂中國的規(guī)則是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。法律文化的差異讓中國企業(yè)甚至中國律師在國際糾紛中一不小心就會吃虧

盡管經(jīng)常和媒體打交道，2013年7月的“華潤電力小股東維權(quán)新聞發(fā)布會”上，陳若劍還是被現(xiàn)場“長槍短炮”的陣勢“嚇住”了。

發(fā)布會前一天，華潤集團(tuán)的宋林被記者舉報(bào)，第二天的發(fā)布會光外媒就來了十幾家。陳若劍面前擺滿了話筒、錄音筆，媒體的問題幾乎讓他從一個(gè)商事律師變成刑事律師。這超出了他們的本意，中小股東維權(quán)訴訟針對的是所有董事，而不是具體某個(gè)人。不過，這次發(fā)布會之后，再面對采訪，陳若劍變得更加從容裕如。

“如果不做律師，我最想做的就是記者”，陳若劍半開玩笑說道。他大學(xué)畢業(yè)曾通過了人民日報(bào)社的錄用筆試和面試，不過最終還是選擇了律師。

一位冷靜的涉外律師

“客戶眼中的你是什么樣的？”

“比較犀利吧，像我的名字一樣?！标惾魟πζ饋?，“不是咬文嚼字、死摳法律條文的那種，但能真正幫客戶解決實(shí)際法律問題?！?/p>

“家人眼中呢？”

“一個(gè)——忙碌到基本不顧家的爸爸和丈夫?！彼虚g停頓了一下，臉上寫滿歉意。

見面后陳若劍不斷向《法人》記者表示歉意，原定的采訪時(shí)間改了兩次，采訪地點(diǎn)最終定在一個(gè)離機(jī)場比較近的地方，才有了這段對話。

記者第一次見陳若劍是在今年4月底的一場發(fā)布會上。一張不到兩米長的桌子上緊挨著三個(gè)人。中間是當(dāng)事人，服務(wù)于段和段律師事務(wù)所的陳若劍作為代理律師坐在一側(cè)。

發(fā)布會的議程如同彩排過一樣流暢，臺上三人分工明確，言辭顯得滴水不露。激昂的氣氛中，陳若劍的冷靜給人留下深刻印象。

陳若劍之前還曾幫助深圳唯冠與蘋果公司打了一場“iPad”商標(biāo)維權(quán)仗。最后雙方握手言和，深圳唯冠拿了一筆不小的和解費(fèi)。之前并不被公眾看好的唯冠方大喜過望。

在中外商標(biāo)維權(quán)戰(zhàn)中，通常都是外國知名品牌扮演進(jìn)攻者的角色，狀告中國企業(yè)侵權(quán)，中方常常處于劣勢地位。而這兩個(gè)案子正好都反過來，中國企業(yè)是被侵權(quán)方。“但即使這樣，也不意味著中方就能在對抗中變成強(qiáng)勢方?！?/p>

同國外的在華企業(yè)打官司，陳若劍逐漸有了心得，僅憑法律工具會顯得勢單力薄，要把各處力量擰到一起才能提高成功率。不過，他只專注自己擅長的涉外法律領(lǐng)域，其他事情交給別的專業(yè)團(tuán)隊(duì)。

密集的工作量，讓陳若劍成為一個(gè)業(yè)務(wù)上的“早熟者”。他有過同一時(shí)段同時(shí)接手十個(gè)以上案件的經(jīng)歷，助理們佩服他的記憶力。他們每人負(fù)責(zé)兩三個(gè)案子，有時(shí)候還需要重新查閱卷宗才能了解進(jìn)程。但是他一個(gè)人面對十幾個(gè)案子卻有條不紊，他能記住每個(gè)案子的進(jìn)展?fàn)顩r。

入鄉(xiāng)隨俗

“在英國，可不能因?yàn)樯怀龊⒆泳桶牙掀沤o休了”，談到涉外律師相比國內(nèi)律師最大的挑戰(zhàn)時(shí)，陳若劍說起他的另外一個(gè)案子。

有一年，他代理中國某石油公司下面的一個(gè)二級子公司去蘇格蘭打仲裁。該石油公司在英國北海有一個(gè)鉆井平臺，請了一個(gè)國外的勘探平臺管理公司。后來這個(gè)勘探平臺管理公司老是勘探不出油來，作為業(yè)主的石油公司就把對方炒了。合同解除后，管理公司就把中國的石油公司告了，仲裁地在蘇格蘭。

仲裁庭上，中國石油公司的一位老總出庭作證，仲裁員就問他，為什么要解除合同？“你知道嗎，在我們中國，你娶了一個(gè)老婆，如果她不會生孩子的話，我們就要把她休掉。”

“但是在英國，你可不能因?yàn)槔掀派怀龊⒆泳桶阉莸舭。∥覀兘o勘探平臺管理公司發(fā)函的時(shí)候可不是這個(gè)理由，而是挑對方的管理毛病?！标惾魟φf道，就因?yàn)檫@么一句話，后來仲裁庭就認(rèn)定石油公司沒有理由解除合同。

“怎么讓你的當(dāng)事人、證人去適應(yīng)一個(gè)外國的法庭、仲裁庭，這對涉外律師來說是一個(gè)最大的問題。”這種法律文化的差異讓中國企業(yè)甚至中國律師在遇到國際糾紛時(shí)一不小心就會吃虧。“還有就是我們的證據(jù)制度和訴訟程序太粗糙了，這為難我們的當(dāng)事人，也為難我們的律師?！?/p>

陳若劍認(rèn)為，中國的實(shí)體法已經(jīng)很充分了，但是卻時(shí)常受制于證據(jù)和程序規(guī)則。“只有實(shí)體權(quán)利，卻又得不到程序保障，權(quán)利就是空的。”

說到這個(gè)話題，陳若劍仿佛打開了話匣子。

他提到，英美國家有一個(gè)證據(jù)開示原則：“你認(rèn)為我有的文件，或者我認(rèn)為你有的，雙方的律師都可以給對方發(fā)一個(gè)證據(jù)清單，這讓小股東的工作變得很輕松。比如我們在中國香港代理華潤電力小股東的時(shí)候，只拿了一個(gè)合同復(fù)印件就能起訴?！?/p>

按照我們的民事訴訟法，“誰主張誰舉證”。這樣的話，所有人都知道，凡是對自己不利的證據(jù)都要掖著藏著。而且中國法庭的質(zhì)證環(huán)節(jié)還要求所有的證據(jù)都是原件，“你一方面證據(jù)不能全部出示，一方面又要求全部是原件，事實(shí)很難被完整還原”。

陳若劍進(jìn)一步說，如果只有原件可以作為證據(jù)，大家又不積極提供證據(jù)，最后的結(jié)果就是，“以‘事實(shí)’為根據(jù)”變成了“以‘有簽字和蓋章的書面文件原件可以證明’的事實(shí)為依據(jù)”。

這也導(dǎo)致很多處于訴訟弱勢地位的人，明知對方拿著一份對自己很重要的證據(jù)，也無可奈何?！八阅銜吹?，中國的法庭常常是兩個(gè)律師在那兒就事實(shí)部分爭來爭去，這很容易扯皮?！?/p>

“我們在國外會積極提供證據(jù)，但是回到國內(nèi)，可能就要有所保留了。沒辦法，要入鄉(xiāng)隨俗嘛。”陳若劍說到這點(diǎn)忍不住苦笑。

內(nèi)外兼通

中國專業(yè)的涉外律師稀缺，不僅要懂中國法律，還要精通英語和外國法律。陳若劍英語本科畢業(yè)后從中國政法大學(xué)又獲得了法學(xué)雙學(xué)位，之后又在復(fù)旦大學(xué)拿到了國際法律碩士學(xué)位。珠聯(lián)璧合的專業(yè)加上英語專業(yè)八級，讓他涉足律師行業(yè)之后很快脫穎而出。

“當(dāng)你能用英文工作時(shí)，你的競爭圈子就極大縮小了，可能已經(jīng)秒殺了中國百分之九十的律師?！标惾魟ΜF(xiàn)在是全國律協(xié)國際業(yè)務(wù)委員會委員。他直言，中國真正懂國際業(yè)務(wù)，特別是能在國外打訴訟或仲裁的律師，“很少很少”。

有一年他作為代理律師去香港仲裁，首席仲裁員是中國香港律政司司長袁國強(qiáng)。另一個(gè)中國內(nèi)地律師對香港的仲裁程序了解幾近于無，竟然采用和中國內(nèi)地刑事審訊證人類似的方法來“審訊”證人。袁國強(qiáng)實(shí)在忍受不了，就給中國內(nèi)地律師上起了法律課，“我來告訴你香港是怎么盤問證人的吧”。最后，袁國強(qiáng)花了半個(gè)小時(shí)的時(shí)間給中國內(nèi)地律師講解普通法盤問證人的方法。這次經(jīng)歷給陳若劍留下了深刻印象，他對中國律師缺乏國際化經(jīng)驗(yàn)的現(xiàn)狀頗感難過。

陳若劍

陳若劍在中國香港、美國都曾辦理過大量的涉外案件。也曾為中國孔子學(xué)院提供法律服務(wù)，得以到世界各地去，和當(dāng)?shù)芈蓭煷蚪坏?。這段歷練讓他的英語專業(yè)有了用武之地，也讓他掌握了更多的國際法律語言。

十年前的包頭空難，在代理中國東方航空公司處理遇難者家屬訴訟和賠償工作的過程中，他所掌握的美國法律“幫了大忙”，最終案件成功地從美國法院移回到中國。

美國法中有一個(gè)“長臂管轄”原則，即事故有一處因素和美國相關(guān)，美國法院即具有管轄權(quán)。出事飛機(jī)的所有者是東方航空公司，但引擎是美國GE公司的?？针y發(fā)生后，美國律師來到中國，提出愿意免費(fèi)為家屬到美國打官司。

案子后來被移送到美國法院，按照美國標(biāo)準(zhǔn)，罹難者每人要賠幾百萬美元，東航面臨上億美金賠償，有破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)。而且真的按此標(biāo)準(zhǔn)判決，對中國也不利，“意味著中國將失去一項(xiàng)司法主權(quán)，今后所有類似的案子都要到美國去，口子開一次就麻煩了。”

“我們發(fā)現(xiàn)美國還有一個(gè)原則，叫‘不方便法院原則’。就是說，雖然根據(jù)長臂管轄，你可以受理。但是這個(gè)案子最方便的管轄法院不是美國法院，而是中國法院。我們援引該原則之后，案件管轄順利返回到中國來?！辈贿^考慮到案件的特殊性，陳若劍團(tuán)隊(duì)建議要“兼顧基本的公平正義”。后來他們又出面，商定一個(gè)在當(dāng)時(shí)看來很合適的價(jià)格，大概是九十六萬。

此后，國內(nèi)空難大都沿用此次的理賠標(biāo)準(zhǔn)，他們開創(chuàng)了一個(gè)先河。

2014年，陳若劍被英國Corporate INTL雜志評選為“年度中國最佳跨境爭議解決律師”。“律師是一個(gè)最市場化的職業(yè)了，好律師都是淘汰出來的”，剛剛四十出頭的他，已經(jīng)代理了太多經(jīng)典案例，每提起一個(gè)都如數(shù)家珍。