摘 要：為了保護全體股東參與股東大會行使表決權(quán)的權(quán)利，也為了保障股東大會決議的順利通過，股東表決權(quán)的行使方式就日益增多，各國公司法大都創(chuàng)立了書面表決、表決權(quán)代理、表決權(quán)信托、網(wǎng)絡表決等制度。文章對股東表決權(quán)的行使方式及其路徑表達進行了分析探討。

關鍵詞：股東 表決權(quán) 行使 路徑

中圖分類號：DF411.91 文獻標識碼：A

文章編號：1004-4914（2014）10-100-02

股東表決權(quán)的行使方式有多種，最傳統(tǒng)的就是股東親自出席股東大會行使表決權(quán)，即股東親自出席股東大會通過討論、說明及辯論的過程行使表決權(quán)來形成決議的。但是隨著現(xiàn)代公司規(guī)模的擴大，股份的日益分散，股東人數(shù)日益增加，眾多的股東居住地點非常分散，若要求每一個股東都親自到股東大會召開的某一地點行使表決權(quán)非常不合理。尤其是有些中小股東由于受持股數(shù)，治理權(quán)力的限制，考慮到自己的意志可能不能上升為公司意志，又由于時間緊、費用高等一些原因使得參加股東大會的積極性大大減弱。在此基礎上，為了保護全體股東參與股東大會行使表決權(quán)的權(quán)利，也為了保障股東大會決議的順利通過，股東表決權(quán)的行使方式就日益增多，各國公司法大都創(chuàng)立了書面表決、表決權(quán)代理、表決權(quán)信托、網(wǎng)絡表決等制度。

一、表決權(quán)親自行使

股東表決權(quán)親自行使的方式主要有三種：出席大會投票表決、書面投票表決、網(wǎng)絡投票表決。

第一，股東出席股東大會投票表決是股東親自參加股東大會進行投票表決的方式，是股東表決權(quán)行使的最基本、也是最能反映股東大會意旨的表決權(quán)行使方式。股東親自表決需要遵循以下程序：無記名股票股東參加表決，需先確認其股東身份，身份確認通過在股東大會召開前一定日期內(nèi)將其股票對公司進行交存來確認；對待持有記名股票的股東，公司股東名冊上記載的股東是有權(quán)行使表決權(quán)的主體。若股東將記名股票轉(zhuǎn)讓，但未將受讓人之名稱記載于股東名冊，則公司可以選擇不承認受讓人的股東身份，這種情況下其不能行使表決權(quán)。但值得補充說明的是，該股份轉(zhuǎn)讓合同的效力與此無關。{1}

第二，書面投票表決制度的實質(zhì)是股東表決權(quán)親自行使的一種，是指股東在不出席股東大會時，在書面投票用紙上對大會議案表示肯定、否定或棄權(quán)，并在股東大會召開之前將該書面用紙?zhí)峤还疽孕惺贡頉Q權(quán)的表決權(quán)制度。{2}書面表決制度是在股東不愿或者不能出席股東會時，為方便股東行使表決權(quán)而產(chǎn)生的，其可以避免表決權(quán)代理制度中代理人不按照本人意思行使表決權(quán)的弊端。

但是書面投票表決制度也有其弊端，比如，在股東大會中若對原議案有所修正，由于股東沒有出席大會，其不能對不清楚的事項進行即時提問，便不能夠及時的掌握大會動態(tài)和所議事項，有的只是大會前通知中所了解到的有關信息，不能夠方便地做出新的決定，即使做出了決定也未必是經(jīng)過全面考慮的結(jié)果，不能充分代表股東意愿?；诶追治?，對于股份有限公司，各國就采用了不同立法例，我國臺灣地區(qū)就不允許書面投票表決制度的存在；而法國和美國大多數(shù)州的公司法就允許股東大會的決議由全體股東書面同意代替。我國法律沒有明確規(guī)定股份有限公司的書面投票表決制度，但是《公司法》第38條對有限責任公司中的書面投票制度有所涉及。本文認為，基于可以避免表決權(quán)代理制度中代理人不按照本人意思行使表決權(quán)的弊端，建議我國《公司法》對股份有限公司的書面表決制度進行具體規(guī)定，其中最重要的是對相關信息的公示、披露，令股東在掌握充足的信息基礎上進行表決，以保護股東的知情權(quán)。另外，還要對書面表決的效力進行限定，可采用日本的做法，即若出現(xiàn)了股東大會對原議案的修正，則股東對原議案投反對票的，現(xiàn)在作為棄權(quán)票；提交贊同原議案的投票作為反對票，但是其股份數(shù)算入出席股東大會的股份數(shù)。

第三，網(wǎng)絡投票表決也是股東親自行使表決權(quán)的一種，股東可以通過網(wǎng)絡行使表決權(quán)，在上市公司中其將發(fā)揮著不可替代的作用。互聯(lián)網(wǎng)技術的發(fā)展和普及，證券網(wǎng)上交易的發(fā)展，都為股東的網(wǎng)絡投票制度打下了基礎。

傳統(tǒng)的表決方式有其弊端，中小股東由于種種原因不能出席股東大會時就無法行使表決權(quán)，即使由代理人代理投票也會招來代理人不按照本人意思進行投票的風險，而且大會需要有足夠大的會場，足夠多的工作人員等才能保障大會的順利進行，現(xiàn)場大會的召開增加了公司的運營成本。這些問題，都可以通過建立網(wǎng)絡投票制度來解決。其一，網(wǎng)絡投票可以大大降低公司召開大會的成本，符合效率原則；其二，股東參加股東大會不再受時間、地域的限制，減低了股東參加大會的成本，為股東行使表決權(quán)提供了方便，勢必增強股東行使表決權(quán)的積極性。其三，其可以增強公司治理的民主性，有利于中小股東參與對公司的治理。但是，網(wǎng)絡投票制度也有很多事項要注意，比如，投票中股東賬戶和密碼的安全，股東身份的確認方法，表決書的設計，網(wǎng)絡表決權(quán)行使的一系列程序以及投票軟件的操作，都需要較高的專業(yè)技術來操作。我國《公司法》并沒有明確規(guī)定網(wǎng)絡投票制度，但是在《上市公司股東大會規(guī)則》中簡單提到了此制度，其規(guī)定并不完善。在上市公司中，隨著我國資本市場的發(fā)展，社會公眾股將越來越多，網(wǎng)絡投票制度將使中小股東方便地行使表決權(quán)，保護其股東權(quán)，所以我國未來公司立法應明確規(guī)定這一制度，并在相關法規(guī)中對其進行詳細系統(tǒng)的規(guī)定，以發(fā)揮其積極作用。

二、表決權(quán)代理

表決權(quán)代理制度是指股東以書面方式授權(quán)，在事實上授予他人就該股東所持股份進行表決的制度。股東表決權(quán)代理制度的產(chǎn)生是客觀社會發(fā)展的需要。首先，公司產(chǎn)生初期，投資者投資的領域比較狹窄，其財產(chǎn)投入一個公司后極為關心公司的運作，希望使公司按照自己的意志運轉(zhuǎn)順利并帶來利潤。所以股東在當時都積極參與公司管理，親自行使表決權(quán)。但隨著現(xiàn)代公司和資本市場的不斷發(fā)展，公司規(guī)模的擴大，股權(quán)的分散，使公司的所有權(quán)與管理權(quán)日益分離，而且個人投資的多元化都使得股東沒有更多的時間對公司事務事必躬親。其次，中小股東越來越多，但其并不愿意為了行使表決權(quán)花費自己高額的費用參加股東大會，更何況其即使行使了表決權(quán)，其意志也未必能上升為公司意志。最后，表決權(quán)代理形式還可以為其他中小股東聚集足以與大股東相抗衡的股份數(shù)，從而可以選出自己利益的代言人，實現(xiàn)對公司大股東的制衡。{3}我國臺灣地區(qū)公司法、美國的公司立法都對表決權(quán)代理制度進行了規(guī)定，如，美國《示范公司法》第7條、第22條規(guī)定：股東可以親自投票或由其代表人投票。endprint

股東表決權(quán)代理制度一般包括兩種，一是消極代理，即股東因某些原因而主動委托他人代為行使表決權(quán)，即由股東向代理人提出要約，我國臺灣地區(qū)稱之為“非屬征求代理”。另一種是是積極代理，即股東表決權(quán)的征集，是當股東不愿或無法出席股東大會，亦未委托代理人行使其表決權(quán)時，第三人勸說股東選任自己或其他特定人代理行使表決權(quán)的行為。{4}這是由征集者向股東提出要約的，韓國、日本稱之為“表決權(quán)代理行使的勸誘”，英美法系國家稱之為“代理委托書的勸誘”。表決權(quán)的代理制度從股東主動委托他人代理發(fā)展為他人的主動征集，其從主動狀態(tài)走向了被動狀態(tài)，反映了表決權(quán)將成為爭奪公司控制權(quán)的工具這一現(xiàn)象，是代理權(quán)制度在商法中的新發(fā)展。表決權(quán)代理制度的設置在現(xiàn)代公司中有著重要的意義。

三、表決權(quán)信托

表決權(quán)信托，是指股東根據(jù)協(xié)議將其持有的有表決權(quán)公司股份轉(zhuǎn)讓給受托人，受托人在法定或約定期限內(nèi)為實現(xiàn)一定的合法目的而持有該部分股份，并代為行使表決權(quán)的一種信托。{5}將其股份轉(zhuǎn)讓出去的是公司原來的股東，稱表決權(quán)委托人，受益所有人，或稱為表決權(quán)信托證書持有人，，現(xiàn)將受托人登記為股票所有權(quán)人，自己僅享有分取紅利和其他的一些財產(chǎn)權(quán)利。此時，受讓股份的受托人是公司的名義股東，其為表決權(quán)受托人。

表決權(quán)信托是一種特殊形式的信托制度，既具有信托制度的一般特征，也有特殊之處，表現(xiàn)在：第一，表決權(quán)信托具有不可撤銷性，不經(jīng)全體當事人同意，表決權(quán)信托協(xié)議任意一方都不能撤銷，這點完全不同于表決權(quán)代理；第二，表決權(quán)信托制度的當事人一方是受益所有人，一方是表決權(quán)受托人，而該受益所有人必須是享有表決權(quán)的股東；第三，表決權(quán)信托具有期限性。{6}財產(chǎn)信托法律一般不做期限要求，由雙方自行約定，出于保護受益所有人的權(quán)利，避免表決權(quán)信托期限過長損害受益人的利益，法律宜對表決權(quán)的期限做出規(guī)定。

表決權(quán)信托與表決權(quán)代理看似相同，都是通過改變表決權(quán)行使主體來進行投票，但其有本質(zhì)的區(qū)別。首先，在表決權(quán)代理中，被代理人仍保留自己股份所有權(quán)，被代理人只是委托代理人行使表決權(quán)，被代理人的債權(quán)人可以追及至該財產(chǎn)，當股東財產(chǎn)惡化時，這就可能給該表決權(quán)委托協(xié)議造成不穩(wěn)定；但在表決權(quán)信托中，信托協(xié)議一經(jīng)成立，受托人名義上即對該股份享有法律上的所有權(quán)，受益人的債權(quán)人無法追及該財產(chǎn)，可保證表決權(quán)信托的穩(wěn)定。但是該信托財產(chǎn)具有獨立性，受托人有義務將信托財產(chǎn)與自己的財產(chǎn)分離。其次，表決權(quán)代理受代理法律關系調(diào)整，代理人是以被代理人身份行使表決權(quán)的，代理行為的后果由被代理人承擔；但表決權(quán)信托是由受托人承擔信托法上的各種受信托義務的。再次，表決權(quán)代理中，股東的授權(quán)是可以無條件撤回的；但表決權(quán)信托中，表決權(quán)的授權(quán)一般不可撤回是有一定期限內(nèi)要求的。最后，表決權(quán)代理往往是一次性的；表決權(quán)信托具有長期性。

表決權(quán)信托是保護中小股東權(quán)益的有效方式，其可將分散的股份集中起來，增強表決權(quán)重，進而影響公司決議、選舉，以達到對公司管理層的制約，對大股東的抗衡。國外很多國家和地區(qū)對此都有規(guī)定，但是我國對此制度仍是空白，希望未來公司法修改時能夠引入該制度，為中小股東利益的保護多一個選擇。

注釋：

{1}劉俊海.論股東的表決權(quán).來源于百度搜索http：//news.xinhuanet.com/legal/2007-09/18/content_7230136.htm

{2}梅慎實.現(xiàn)代公司機關權(quán)力構(gòu)造論——公司治理結(jié)構(gòu)的法律分析.中國政法大學出版社，1996年版，第76頁

{3}徐燕.公司法原理.法律出版社，1997年版，第259頁

{4}梁上上.論股東表決權(quán)——以公司控制權(quán)爭奪為中心展開.法律出版社，2005年版，第253頁

{5}Arthur D. Wolf&Frederick J. Naffzier，The Law of American Business Organizations，An Environmental，Approach John Wiley&sons，1984，p.336

參考文獻：

[1] 曹興權(quán).公司法的現(xiàn)代化：方法與制度.法律出版社，2007

[2] 張圣懷.中國上市公司控制權(quán)法律問題研究.法律出版社，2007

[3] 陳曉峰.公司法人治理及中小股東權(quán)益保護法律風險防范.中國檢察出版社，2007

[4] 王保樹，崔勤之.中國公司法原理.社會科學文獻出版社，2006

[5] 甘功仁，史樹林.公司治理法律制度研究.北京大學出版社，2007

[6] 盧曉光.試論相互持股現(xiàn)象.經(jīng)濟法學、勞動法學（中國人民大學復印資料），2000（7）

[7] 羅培新.股東會決議制度——公司法中的“程序正義”（二）.金融法苑，2001（8）

（作者簡介：柴慧婕，武漢大學法律碩士，河南警察學院法律系講師，研究方向：民商法學 河南鄭州 450000）

（責編：若佳）endprint