田軍

（安徽創(chuàng)元律師事務所，安徽 銅陵 244000）

政法論壇

律師職業(yè)定位新探

田軍

（安徽創(chuàng)元律師事務所，安徽 銅陵 244000）

律師是隨著人類社會的發(fā)展而產(chǎn)生的一個職業(yè)，對律師職業(yè)的準確定位與否，無論對律師業(yè)自身的發(fā)展還是對國家的法治化進程，都具有重要意義。從我國專門的法律規(guī)范來看，對律師職業(yè)的定位失之于穩(wěn)定而變化多端?，F(xiàn)行律師法對律師職業(yè)的定位在實踐中引發(fā)了一系列的問題，這些問題涉及到律師業(yè)發(fā)展的各個方面，如果不及時加以解決，必將影響到律師業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。因而，通過對律師職業(yè)定位進行回顧與反思并加以重新建構非常必要。律師職業(yè)有其特定的內在要求，在確定其職業(yè)定位時，必須考慮律師應承擔一定的人權使命。

律師；定位；可持續(xù)發(fā)展

一、我國律師職業(yè)定位的歷史演變

律師是法律出現(xiàn)以后并不斷發(fā)展的產(chǎn)物。中國古代的律師是伴隨著成文法典的實施而出現(xiàn)的。春秋戰(zhàn)國時期鄭國的鄧析是一個當時非常有名的“律師”?，F(xiàn)代律師制度傳入中國，則是鴉片戰(zhàn)爭以后的事。新中國成立后，律師制度也走過一段彎路，直到1980年《律師暫行條例》頒布實施，我國律師制度才逐漸走上正軌。

律師作為社會的一個階層，其職業(yè)定位在我國有著一個不斷變化的過程。從《律師暫行條例》規(guī)定來看，律師的職業(yè)定位是國家的法律工作者，受國家政府機關領導與監(jiān)督。在律師制度重建之初，律師幾乎全是領取國家工資的，享受著和公檢法司機關人員類似的待遇，有一些地方的律師還可以穿警服、帶手銬，直至上世紀末，還有相當一部分律師事務所的辦公用車懸掛警車牌照?？梢哉f，當時的律師基本等同于國家公務員。

馬克思主義理論認為，經(jīng)濟基礎決定上層建筑。隨著我國經(jīng)濟體制的改革，我國社會主義市場經(jīng)濟體系逐步形成，律師的服務對象發(fā)生了翻天覆地的變化，律師的職業(yè)定位也發(fā)生了質的變化。1996年5月，第八屆全國人民代表大會常務委員會第十九次會議通過了《中華人民共和國律師法》，該法規(guī)定，律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，為社會提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員。2007年10月，第十屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議對律師法作了修改，該法第二條規(guī)定，“律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當事人提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員”。由此可以看出，律師的定位先從國家法律工作者變成了為社會提供法律服務的人員，也就逐步演變成了提供中介服務的法律人員。

20世紀90年代，國家提出了依法治國的理念，這給律師業(yè)的發(fā)展帶來了新的契機。2000年，國家實行公職律師制度，政府機關聘用律師作為政府機關法律顧問，使得律師為政府機關提供服務成為了現(xiàn)實的可能。隨著中國加入WTO，與國際接軌成為一種潮流，律師成為了自由職業(yè)者，接受當事人的委托，提供法律服務。

二、律師職業(yè)定位的困境

關于律師的職業(yè)定位，我們的思維略顯混亂。無論是當初的國家法律工作者，還是社會中介服務提供者，或是現(xiàn)在的的自由職業(yè)者，我們對律師的定位逐漸從一個極端走向另一個極端。從律師執(zhí)業(yè)的本性來說，將律師定性為自由職業(yè)者并無不當，這也是世界各國的慣例。但問題是，我國到目前為止，仍不能說是一個法制健全的國家，仍不能說是一個現(xiàn)代的法治國家，也正因如此，我國目前對律師職業(yè)不恰當?shù)亩ㄎ灰l(fā)了一系列的問題：

首先，現(xiàn)行定位導致律師政治地位低下。法律和政治是密切相關的，律師制度被認為是近代民主制度的重要組成部分，是政治文明的重要標志之一。作為法律家的律師，也免不了和政治發(fā)生千絲萬縷的聯(lián)系，律師是推進國家法制建設，實現(xiàn)法治目標的重要力量之一，律師具有強烈的政治使命，律師職業(yè)具有先天的“政治性”屬性，聯(lián)合國《關于律師作用的基本原則》第十一條規(guī)定，“作為維護正義的根本代言人，律師在任何時候都應當維護該職業(yè)的榮譽和尊嚴”。日本《律師法》第一條規(guī)定，“律師以維護基本人權，實現(xiàn)社會正義為使命”。[1]而將律師定位為自由職業(yè)者，事實上，等于封殺了律師職業(yè)的政治屬性。另外，當前有相當多的政府部門不理解律師業(yè)存在的意義，存在一定的錯誤觀念及歧視，認為律師的執(zhí)業(yè)行為是與政府機關作對，對律師的正常工作不配合，甚至作出針對律師的限制性規(guī)定。

其次，律師在執(zhí)業(yè)中的地位難以得到維護?！堵蓭煼ā泛腿笤V訟法都對執(zhí)業(yè)權利作了必要的確認和規(guī)范，“兩高”近年來都先后就保障律師執(zhí)業(yè)權利問題出臺了專門規(guī)定。但不可不否認，律師執(zhí)業(yè)權利保障方面存在的問題依然突出。2005年，全國人大常委會顧秀蓮委員長帶隊調研《律師法》實施情況，出具的檢查報告顯示，律師執(zhí)業(yè)困難較多。會見權、取證權、閱卷權、庭審參與權、法律服務市場管理等方面，都存在不同程度的問題。2009年7月10日，云南省玉溪市澄江縣法院一法官因不滿律師在庭審筆錄上的簽字，現(xiàn)場決定把律師用手銬銬走，將律師銬在法院的籃球架下近40分鐘，被稱之為“手銬門”。[2]如今10年過去了，上述存在的問題并沒有得到顯著改善，權利機關依舊強勢，律師執(zhí)業(yè)仍是道路荊棘。

再次，現(xiàn)行定位導致律師社會地位降低。律師本來是正義和公平的化身，是自由和尊嚴的捍衛(wèi)者，但是，將律師定位為自由職業(yè)者，無異于將律師等同于個體工商戶，與普通的個體工商戶不同的是，律師是一個行走在刀尖上的個體工商戶。這就導致律師在促進社會公平正義時，要先解決生存問題。根據(jù)有關數(shù)據(jù)顯示，在律師行業(yè)中，也存在著較為突出的“二八現(xiàn)象”，即20%的律師占有80%的律師業(yè)務，80%的律師卻在激烈爭奪20%的市場份額。大部分的律師生活貧困，他們沒有穩(wěn)定案源，執(zhí)業(yè)困難，又不愿意離開這個行業(yè)，舉步維艱。這種狀態(tài)猶如錢鐘書先生筆下的“圍城”，外面的律師卯著勁擠進來，里面的律師無奈的沖出去。律師的這種生存狀態(tài)存在兩極嚴重分化，更加導致律師地位的不被認可。

最后，現(xiàn)行定位導致律師管理混亂。將律師定位為自由職業(yè)者，隨之而來的是，將對律師的管理交給律師的自治機構——律師協(xié)會。這樣的制度設計初衷是好的，但由于對律師職業(yè)定位的不準導致司法行政機關與律師協(xié)會權利與職能交叉，很多事情，律師協(xié)會管不了，司法行政機關管不好，造成律師業(yè)的管理基本上處于無序狀態(tài)。

雖然我國的律師業(yè)從恢復重建到如今，已經(jīng)走過三十多年。在這三十多年里，無論是律師事務所的規(guī)模還是執(zhí)業(yè)律師的數(shù)量，都不可同日而語。但是，當我們把目光投向整個律師行業(yè)，我們會發(fā)現(xiàn)對律師職業(yè)的不當定位引發(fā)的上述問題，已經(jīng)涉及到律師業(yè)發(fā)展的方方面面，如果不從根本上改變這種不正確的職業(yè)定位現(xiàn)狀，勢必會影響到我國律師業(yè)及國家法治環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展。

三、對律師職業(yè)重新定位的建議

究竟應該如何對律師這個職業(yè)進行恰當?shù)亩ㄎ荒?？筆者認為有這么幾個方面應當考慮：

第一，律師離不開政治。法律和政治有著千絲萬縷的聯(lián)系，因而，律師與政治的關聯(lián)性似乎不用多說。有人統(tǒng)計過，美國50個州的州長，近三分之二是律師出身，在美國參眾兩院，超過50%是來自于法律界。美國短短200多年的歷史，歷任總統(tǒng)中，兩種身份的人最多：律師和軍人。其中，具有律師身份的總統(tǒng)多達26位，如果把第26任總統(tǒng)西奧多·羅斯福（22歲入哥倫比亞大學法學院，次年退學從政）算在內，具有法律背景的總統(tǒng)竟有27位。律師與政治的關系由此可見一斑。但是，在中國，律師卻總是游走在政治的邊緣。有人以現(xiàn)在在全國人大當中有多少位律師代表、在全國政協(xié)中有多少律師委員為標準，認為中國律師已經(jīng)走近政治，并以中國律師從不問政治到參政議政用了不到30年的時間而沾沾自喜。殊不知，美國第二任總統(tǒng)約翰·亞當斯就是律師出身。

第二，律師是一個專業(yè)人士。每一個律師，無論他以前學的是什么專業(yè)，可能是法律專業(yè)，也可能是其他專業(yè)，但只要他從事了律師這個職業(yè)，就說明他通過了嚴格的準入審查（包括資格考試和考核）。從《暫行條例》到現(xiàn)行《律師法》，對律師的定位有一個方面沒有變化，即律師是提供法律服務的。在西方有些國家的語言里，律師和醫(yī)生是一個詞，在他們的文化里，醫(yī)生是給人看病的，而律師則是給社會看病的。這突出體現(xiàn)了律師專業(yè)服務的特點。

第三，律師是獨立的。首先，律師是接受當事人委托，為當事人合法權益提供法律服務的，所保護的也僅僅是當事人的合法權益，并非是違法或違反倫理道德、社會公德之利益。這就要求律師具備基本職業(yè)道德底線，忠誠于法律、忠實于公平正義。而不是一味的、盲目的滿足、奉迎當事人的任何需求，更加不可以身試法。其次，律師在執(zhí)業(yè)中獨立于政府、私法機關，如果在執(zhí)業(yè)過程中與法官、檢察官沆瀣一氣，成為一丘之貉，必然導致司法更加腐敗，社會對律師行業(yè)更加嗤之以鼻。

第四，律師是為制衡權力和捍衛(wèi)權利而存在的。民主國家必然需要權力的制約，律師的存在也是權力制衡的一個重要環(huán)節(jié)。律師行業(yè)發(fā)展程度，可以說是一個民主國家法治發(fā)展程度的重要標志。律師通過對法律的運用，來制約權力的擴張，力圖使每一位公民都能在權力的天空下，自由而有尊嚴的生存。自律師制度誕生以來，世界各國都把律師看做是社會民主制度的捍衛(wèi)者。[3]

第五，律師追求的是社會的公平和正義。聯(lián)合國《關于律師作用的基本原則》明確規(guī)定,律師的一個主要作用就是“向一切需要他們的人提供法律服務,與政府和其他機構合作進一步推進正義和公共利益的目標?！盵4]律師能夠通過自己的執(zhí)業(yè)行為使得法律不斷得到良性的補充和完善，使得立法活動不斷趨于科學和完善；律師能夠通過自己的執(zhí)業(yè)行為，維護法律的正確實施；律師能夠通過自己的執(zhí)業(yè)行為，使法官能夠聽到多方面的意見，掌握多方面的材料，全面了解案件情況，從而作出正確的判決，促進司法更加公正。

四、結語

律師因法而生，因法而存，我國律師業(yè)的發(fā)展雖歷經(jīng)幾番曲折，但仍堅定地蹣跚前行。今天的中國律師業(yè)，比以往任何時候都更需要我們的關注。我是誰？我為什么做律師？相信每一個執(zhí)業(yè)律師都問過自己這樣的問題，紀伯倫曾經(jīng)說過，“把手指放在善惡交界之處，就可以碰觸上帝的袍服”，身為律師，要認清自己肩負的歷史使命，方能促進社會的和諧發(fā)展。為此，我國現(xiàn)行律師法應當對律師職業(yè)的定位作出修改：律師是指依法取得執(zhí)業(yè)資格、促進基本人權保護、追求社會公平與正義的法律工作者。歷史必將證明，賦予律師神圣而厚重的人權使命是律師業(yè)可持續(xù)發(fā)展的不竭動力。

[1]陳海.律師職業(yè)的本質屬性與律師職業(yè)定位的應然性思考[J].內蒙古農(nóng)業(yè)大學學報（社會科學版），2010，12（1）：15－17.

[2]安超.試論中國律師的職業(yè)定位［J］.合肥學院學報（社會科學版），2009，26(6)：89－91.

[3]律師法應凸顯律師使命[EB/OL].2012.gzlawyer.org/info/262c1b1c 4eeb453e9f6c6a45bd800c71，2003-11-30.

[4]律師作用的基本原則[R].聯(lián)合國第八屆預防犯罪和罪犯待遇大會通過，1990－08－27～09－07.

Studies on the Orientation of the Lawyer Occupation

Tian Jun
（Anhui Chuangyuan Law Office,Tongling Anhui 244000,China）

The lawyer occupation is generated by the development of human society.The orientation of the lawyer occupation has the extremely vital significance both to the development of lawyer occupation itself and to the country's rule of law.From our country's specific legal norms,the position of a lawyer occupation was lost in the stable,and be more changeful.The law to lawyer occupation orientation has caused a series of problems in practice.Various aspects of these problems will affect the sustainable development of the lawyer occupation if not addressed.Therefore,it is very necessary to review and reconstruct the lawyer occupation orientation.The lawyer occupation has its inherent specific requirements,we should consider a lawyer shall be arcertain human rights mission when in determining the lawyer occupation orientation.

lawyer；orientation；sustainable development

D916.5

A

1672-0547（2015）03-0072-03

2015-04-11

田 軍（1971-），男，安徽樅陽人，安徽創(chuàng)元律師事務所律師，法學碩士。