陳薜薇

據(jù)媒體統(tǒng)計(jì)，經(jīng)過(guò)10餘年的發(fā)展，A股裏的獨(dú)董人數(shù)已達(dá)5734人。自2013年10月以來(lái)，共有395位獨(dú)董離職，有以個(gè)人原因、工作原因、身體健康原因、工作繁忙、屆滿6年等理由請(qǐng)辭的；而其中一個(gè)主要原因是中組部2013年10月下發(fā)的《關(guān)於進(jìn)一步規(guī)範(fàn)黨政領(lǐng)導(dǎo)幹部在企業(yè)兼職（任職）問(wèn)題的意見(jiàn)》（下稱18號(hào)文）所限，令這個(gè)龐大的群體正在經(jīng)歷一波史無(wú)前例的「換血大潮」。

不獨(dú)不懂 獨(dú)董隊(duì)伍遭抨擊

2001年8月16日，中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)佈《關(guān)於在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》（下稱《指導(dǎo)意見(jiàn)》），正式開(kāi)啟了大陸上市公司建立獨(dú)立董事制度的序幕，至今已經(jīng)走過(guò)十三年的發(fā)展歷程。獨(dú)立董事制度的建立，在一定程度上推進(jìn)了大陸上市公司的公司治理水平，特別是在上市公司的規(guī)範(fàn)化運(yùn)作方面，起到了一定的積極效果。

然而，評(píng)論者始終對(duì)獨(dú)董能否在上市公司中發(fā)揮作用信心不足，對(duì)獨(dú)董能否如《指導(dǎo)意見(jiàn)》所要求的那樣「尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害」持有相當(dāng)?shù)膽岩蓱B(tài)度。評(píng)論者認(rèn)為，所謂的「獨(dú)董」從任職的那一天開(kāi)始，甚至是從被提名的那一刻開(kāi)始，就有著與生俱來(lái)的重大缺陷——「不獨(dú)立」，尤其在於選任環(huán)節(jié)的不獨(dú)立，而選任環(huán)節(jié)的不獨(dú)立必將導(dǎo)致獨(dú)董行使職權(quán)時(shí)不能做到獨(dú)立，最終使獨(dú)董制度的目的完全落空，獨(dú)董淪為「不獨(dú)董」、「人情董事」或者「花瓶董事」。簡(jiǎn)言之，獨(dú)董在選任環(huán)節(jié)的獨(dú)立性能否得到切實(shí)的保障，決定了獨(dú)董制度能否真正落到實(shí)處並發(fā)揮應(yīng)有的作用。

在大陸?yīng)毝軜?gòu)中，退休官員派獨(dú)董備受爭(zhēng)議。2013年末，退休官員獨(dú)董達(dá)962人，但在新一屆政府大潮中，這類獨(dú)董遭遇大力「清洗」。與退休官員派獨(dú)董類似，高校派獨(dú)董也備受爭(zhēng)議，但比例一直居高不下，其中緣由頗值得尋味?！该绹?guó)也有高校教授擔(dān)任獨(dú)董的情況，但是很少。」中歐商學(xué)院教授芮萌稱，即使有，美國(guó)教師的薪酬高出中國(guó)大陸好幾倍，這使得他們有發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)的基礎(chǔ)；而大陸教師的薪酬較低，每年開(kāi)幾次會(huì)就能給他們好幾萬(wàn)（人民幣，下同），甚至幾十萬(wàn)，尤其是經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)的教師，他們會(huì)很珍惜獨(dú)董的機(jī)會(huì)，這種情況下，很難起到監(jiān)督作用。

大陸?yīng)毝瓉?lái)離職「換血大潮」

大陸上市公司獨(dú)董備受爭(zhēng)議除了其主要架構(gòu)包括高校教師和退休官員外，還有其鮮少出具非標(biāo)意見(jiàn)、對(duì)公司影響甚微，成為典型的「好好先生」。

數(shù)據(jù)顯示，從2011年～2013年，獨(dú)董投出反對(duì)票的次數(shù)共51次，棄權(quán)票次數(shù)94次。今年以來(lái)，大陸上市公司已經(jīng)召開(kāi)逾萬(wàn)次董事會(huì)，僅有6家上市公司的獨(dú)董投了反對(duì)票或棄權(quán)票。

芮萌幾年前曾花費(fèi)不少人力和物力做過(guò)一項(xiàng)研究，在數(shù)萬(wàn)次董事會(huì)中，獨(dú)董們僅出具了一百多份非標(biāo)意見(jiàn)。研究結(jié)果發(fā)現(xiàn)，有些獨(dú)董雖然第一次出具了非標(biāo)意見(jiàn)，經(jīng)過(guò)與上市公司洽談後，第二次便出具了正常意見(jiàn)；另外有些獨(dú)董雖然出具了非標(biāo)意見(jiàn)，但是上市公司仍不加改正，最後結(jié)果便是獨(dú)董自己離職。

即使這樣，為何還有這麼多的高校獨(dú)董？芮萌一針見(jiàn)血地說(shuō)：「國(guó)內(nèi)上市公司的獨(dú)董制度是監(jiān)管要求，並且投資者也喜聞樂(lè)見(jiàn)公司找知識(shí)淵博、聲譽(yù)好的教授出任獨(dú)董，所以有許多高校獨(dú)董。但實(shí)際上一般大股東本無(wú)意設(shè)置獨(dú)董職位，對(duì)獨(dú)董的聘請(qǐng)和意見(jiàn)不夠重視，也不夠尊重，這使得獨(dú)董們變成了『橡皮圖章』?！?/p>

不可否認(rèn)的是，也有一些十分懂行的教授，有些退休官員派獨(dú)董相當(dāng)給力。一位教授獨(dú)董透露，有位獨(dú)董曾經(jīng)任職建設(shè)部品質(zhì)司，他十分懂行，提的建議對(duì)公司幫助非常大，「我認(rèn)為他非常適合當(dāng)這家公司的獨(dú)董。但限於18號(hào)文，他辭職了?！?/p>

突如其來(lái)的離職大潮把不少上市公司搞得「手忙腳亂」，不得不緊急尋找合適人選補(bǔ)缺。而由於中組部、相關(guān)單位等嚴(yán)格規(guī)定，退休官員、高等院校黨政領(lǐng)導(dǎo)成員等角色均不再適合任獨(dú)董，「要想找到能給公司提供幫助的獨(dú)董，只能找行業(yè)協(xié)會(huì)人員、高校教師、中介機(jī)構(gòu)了?！鼓成鲜泄径胤Q。

2014年8月初，深交所在山東濟(jì)南舉辦了第五十七期上市公司獨(dú)立董事培訓(xùn)班，參加獨(dú)董培訓(xùn)的學(xué)員達(dá)330餘位，創(chuàng)歷史新高。深交所有關(guān)負(fù)責(zé)人表示，今後將根據(jù)市場(chǎng)的需求，進(jìn)一步加強(qiáng)獨(dú)董的培訓(xùn)力度。

從制度體系入手 改良「好好先生」

針對(duì)大陸?yīng)毝覆华?dú)、不懂」的現(xiàn)象，芮萌認(rèn)為，大陸?yīng)毝贫韧寥酪呀?jīng)如此，我們應(yīng)該尋求改良的方法，如適當(dāng)減少獨(dú)董任職的企業(yè)數(shù)，不要有5家這麼多；另外完善獨(dú)董架構(gòu)，將以高校教師、退休官員等為主的獨(dú)董隊(duì)伍逐步改變成為以同行業(yè)退休高管等為主的隊(duì)伍；第三則是完善相關(guān)法律體系，以監(jiān)督「監(jiān)督者」。

在美國(guó)、香港等成熟資本市場(chǎng)，股東起訴獨(dú)立董事的案例層出不窮，比較典型的是安然事件中的獨(dú)立董事不僅備受責(zé)難，而且遭到了投資者的起訴。而在大陸，類似案例鳳毛麟角。中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授、商法研究所所長(zhǎng)劉俊海認(rèn)為，關(guān)鍵是啟動(dòng)新公司法第151條規(guī)定的股東代表訴訟制度?！笇?shí)際上，不光是國(guó)內(nèi)投資者狀告獨(dú)立董事比較少，就是狀告董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、執(zhí)行董事等高管的例子也比較少，部分原因是投資者提起股東代表訴訟的積極性和動(dòng)力不足?！?/p>

劉俊海說(shuō)，第一，按照股東代表訴訟制度的設(shè)計(jì)，即使小股東勝訴了，獲得的利益直接歸公司所有，既然不直接歸小股東所有，當(dāng)然缺乏動(dòng)力了；第二，資訊不對(duì)稱、小股東舉證難，可是打官司經(jīng)常採(cǎi)行「誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證」的規(guī)則，這也是許多投資者對(duì)失信董事雖然心存憤恨，但是拒絕和怠於提起股東代表訴訟的原因。

劉俊海進(jìn)一步指出，如果股東利益直接受到失信董事的不法侵害，比如虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等損害公眾投資者的利益。這時(shí)公眾投資者提起訴訟就不屬於151條的股東代表訴訟，而是股東直接訴訟，股東維護(hù)的是自己的利益。上述兩類訴訟都應(yīng)該進(jìn)一步啟動(dòng)，這樣才能強(qiáng)化董事對(duì)公司和廣大中小股東的誠(chéng)信義務(wù)，才能保護(hù)廣大投資者權(quán)益，才能完善公司治理。