唐建兵

江蘇警官學(xué)院，江蘇 南京210012

隨著社會(huì)主義的發(fā)展，法律與道德的關(guān)系在司法實(shí)踐中也變得越來越復(fù)雜，一些法官在處理此類案件時(shí)，無法正確適用法律與道德的關(guān)系，往往只顧法律而忽視了道德。

一、法律與道德的概念

(一)法的定義

法是維護(hù)秩序和正義的，是公平的象征。它是由國家制定或認(rèn)可，以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容，普遍適用于一切社會(huì)成員的規(guī)范;是以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展對(duì)統(tǒng)治階級(jí)有利的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序?yàn)槟康牡男袨橐?guī)范體系。

(二)道德的含義

“道”是萬法之源，道德是一種社會(huì)意識(shí)形態(tài)，它是人們共同生活及其行為的準(zhǔn)則與規(guī)范。意指群體所表現(xiàn)的、關(guān)于人的正派行為、品質(zhì)和目標(biāo)。道德的內(nèi)容歸根結(jié)底是來源于社會(huì)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)及其所決定的利益關(guān)系。

二、法律與道德的區(qū)別

社會(huì)通過法律制裁不道德行為的權(quán)利并非必然地針對(duì)任何一種不道德行為，而且，也不是在一切不道德行為的場合都可以加以運(yùn)用。法律不會(huì)因違反道德而喪失其法的性質(zhì)和效力，即使嚴(yán)重違反道德的也仍然是法，只不過是“壞法”、“惡法”，［1］即“惡法亦是法”。

法律與道德之間的區(qū)別一直是法哲學(xué)的一個(gè)重要問題。道德與法律的區(qū)別在于前者約束內(nèi)心，后者約束外在行為;前者只是具有說服力，而后者具有一種物質(zhì)的強(qiáng)制力。筆者粗略的總結(jié)了幾點(diǎn)不同:1、保障機(jī)制不同。法律是靠國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的，它所授予的權(quán)利或權(quán)力必須受到尊重，并在遭受侵害時(shí)得到司法機(jī)關(guān)的強(qiáng)制保護(hù)或恢復(fù)。而道德主要靠社會(huì)輿論和傳統(tǒng)的力量以及人們的自律來維持。2、范圍不同。道德約束人們的外部行為和精神世界，要求行為和結(jié)果的善，更要求行為動(dòng)機(jī)的善。法律盡管也考慮人們的主觀過錯(cuò)，但只調(diào)整人們的外部行為，法律不存在“思想犯”。3、性質(zhì)不同。法律制度通過國家機(jī)器強(qiáng)制執(zhí)行，具有很強(qiáng)的他律性。道德則依靠人們的自覺性，并依靠社會(huì)輿論和良心來實(shí)現(xiàn)，具有很強(qiáng)的自律性。法律指示外部行為，道德指示內(nèi)部行為。這一區(qū)別似乎很膚淺，然而如能正確理解它，就能夠也必須堅(jiān)持這一區(qū)別。4、制裁的方式不同。違反法律將承擔(dān)法律責(zé)任，受到法律明確規(guī)定的國家制裁，是一種“硬約束”;違反道德行為規(guī)范，是自我譴責(zé)和輿論壓力，是一種“軟約束”。5、表現(xiàn)形式不同。法以“國家意志”形式出現(xiàn)，以成文的形式表現(xiàn)出來，如憲法、刑法、民法等。道德是一種社會(huì)意識(shí)形態(tài)，以“社會(huì)意志”形式出現(xiàn)，一般不通過成文的形式表現(xiàn)出來。

總之，在日常生活中，我們看到，一個(gè)人的行為可能既符合有關(guān)的道德規(guī)則，又符合有關(guān)的法律規(guī)則;許多規(guī)則同時(shí)是法律規(guī)則和道德規(guī)則。這都使我們有必要去區(qū)別它們。法律反映或符合一定道德要求，盡管事實(shí)上往往如此，然而這不是一個(gè)必然的真理。［2］

三、法律與道德的聯(lián)系

法律與道德在產(chǎn)生的基礎(chǔ)和服務(wù)的目標(biāo)上都有密切的聯(lián)系，即一定社會(huì)的法律和道德都由一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)產(chǎn)生并服務(wù)于這個(gè)基礎(chǔ)。如果通情達(dá)理的人們相信某種行為是不道德的，而且也相信——無論這種信念是對(duì)是錯(cuò)，只要它是誠實(shí)和不帶感情色彩的就可以——他置身其中的社會(huì)的正直的人不會(huì)有別處，那么，就法律的目的來說，這也是不道德的。［3］其次，法律與道德的聯(lián)系表現(xiàn)為它們之間相互影響和相互作用:

(一)相互制約。道德通過正當(dāng)性評(píng)價(jià)，推動(dòng)和引導(dǎo)法的廢、立、改、及實(shí)施;法則通過立法和實(shí)施，促進(jìn)道德的發(fā)展，維護(hù)基本的社會(huì)秩序，推動(dòng)社會(huì)公德的發(fā)展，制約道德或不道德的行為不會(huì)越出社會(huì)基本秩序的許可范圍。例如，可以見義勇為，卻不能違反法律所禁止的行為規(guī)范而義憤殺人;不守誠信，法律并非都給予制裁，但如果嚴(yán)重到欺詐致人財(cái)產(chǎn)損失，則要負(fù)法律責(zé)任。

(二)在內(nèi)容上相互滲透，相互重疊。法律制度中含有道德規(guī)范的內(nèi)容，道德規(guī)范中也包含法律制度的某些條款。法律蘊(yùn)含著道德精神，法律中許多規(guī)范都是根據(jù)道德原則制定的;相反，道德也從法律中吸取許多內(nèi)容。尤其在價(jià)值層面，兩者難以割裂。兩者競合的趨勢(shì)、相互滲透的傾向不斷加強(qiáng)。

(三)在地位上相互轉(zhuǎn)化，相互吸收;法律與道德往往起著相同的作用，共同維護(hù)社會(huì)基本秩序。從實(shí)際來說，道德一般是法律正方性、合理性的基礎(chǔ)，道德禁止或者所要求的，大多也是法律做出相關(guān)規(guī)定的重要依據(jù)。這體現(xiàn)了道德法律化的結(jié)果。

(四)在實(shí)施過程中相互作用。兩者的相互保障主要表現(xiàn)為存在和功能上的互相促進(jìn)和互為條件。比如法律會(huì)維護(hù)與其一致的道德存在和加強(qiáng)其作用，道德則為法律提供存在的正當(dāng)性基礎(chǔ)并以道德秩序保證法律作用的發(fā)揮。法以其獨(dú)有的魅力，在調(diào)整基本社會(huì)關(guān)系時(shí)發(fā)揮著舉足輕重的作用，在社會(huì)主義初級(jí)階段我們必須充分認(rèn)識(shí)和重視法的作用實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值，堅(jiān)持政府由法律而非由人來統(tǒng)治，全面推進(jìn)依法治國的進(jìn)程，建設(shè)社會(huì)主義法治國家。但，法律應(yīng)該以道德為基礎(chǔ)，我們不能陷入“法律萬能論”的誤區(qū)。在當(dāng)今，只有兩者相融才能促進(jìn)社會(huì)發(fā)展。

四、法律與道德的矛盾解決構(gòu)想

(一)“道德立法”，完善立法

國家立法機(jī)關(guān)應(yīng)該通過法律強(qiáng)制力把一些道德原則和道德規(guī)范變成法律原則和法律規(guī)范，充分考慮法律與道德的目的，同時(shí)，也要考慮未來社會(huì)發(fā)展可能出現(xiàn)的情況。立法機(jī)關(guān)要充分認(rèn)識(shí)到法律之外的美德或其它原則的某種方式?jīng)Q定著法律的內(nèi)容，如“不得不公正地?fù)p人利己”、“不得從其錯(cuò)誤行為中獲利”、民法上的公序良俗和誠實(shí)信用以及刑法上的量刑，這些道德原則就很好的被作為立法的基礎(chǔ)，其實(shí)它們本身既是法律原則又是道德原則。

法律的價(jià)值在于實(shí)現(xiàn)公平正義，而不在于法律其本身，因此，當(dāng)法律不能真正實(shí)現(xiàn)其價(jià)值時(shí)，道德本身就可以超越法律而作為其判決依據(jù)。立法機(jī)關(guān)在制定法律時(shí)就應(yīng)該考慮到一個(gè)行為如果在法律上要負(fù)法律責(zé)任的，在道德層面也應(yīng)當(dāng)要受到社會(huì)的譴責(zé)。就是說，法律本質(zhì)上是道德的，法應(yīng)當(dāng)是合乎道德的。

(二)司法實(shí)踐，兼顧兩者

法律與道德的矛盾沖突，長期存在于法律實(shí)踐中，在面對(duì)沖突時(shí)，法官必須擁有一定幅度的自由裁量權(quán)，使法律在處理社會(huì)關(guān)系時(shí)有較大的適應(yīng)性，作出既符合法律規(guī)定又符合道德規(guī)范的判決，要避免像“彭宇案”所帶來道德危機(jī)的類似情況發(fā)生。

當(dāng)?shù)赖屡c法碰撞，不僅法律的嚴(yán)肅性必須要被尊重且法律的地位不容撼動(dòng)，而且，法律在實(shí)行中，也應(yīng)該考慮到道德所存在的問題。雖然最終道德本身不是檢驗(yàn)法的最終形式上的標(biāo)準(zhǔn)，但法的存在并不禁止道德可被采用在“法的形式”中。例如，當(dāng)某些法律未禁止的缺德行為引起了社會(huì)強(qiáng)烈普遍的憎惡感、成為眾人矢之的時(shí)候，法律就有必要對(duì)其予以強(qiáng)制。如果法律此時(shí)袖手旁觀，不僅缺德行為會(huì)對(duì)社會(huì)造成損害，而且袖手旁觀本身也是對(duì)社會(huì)的一種損害。

法律現(xiàn)實(shí)主義者認(rèn)為，法官不能而且不該無視判決的社會(huì)背景和結(jié)果。因此，法官在進(jìn)行判決時(shí)，要考慮此類案件所帶來的社會(huì)效應(yīng)，不能忽視了道德的存在，更不要被社會(huì)輿論左右，影響了對(duì)一個(gè)案件的正確判斷。

五、結(jié)語

法律與道德的關(guān)系這個(gè)問題已經(jīng)成為典型的法理學(xué)論題。不管是法律的道德化，還是道德的法律化。說明了道德需要法律的支持，而法律的出現(xiàn)，也說明了道德在調(diào)整社會(huì)關(guān)系時(shí)存在的不足。為了使法律發(fā)揮更好的作用，就必須在法律之中加入“道德”。法是符合正義、道德原則的，不道德的法律無法成為法或繼續(xù)是法。因此，在處理社會(huì)關(guān)系時(shí)，既要避免“法律萬能”，也要防止“道德至上”。

［1］王曉鋒．“合法的道德惡行”之化解路徑［J］．法制與社會(huì)，2014－07 －25．

［2］趙利．法律的道德性與法治［J］．太原理工大學(xué)學(xué)報(bào)，2004－12－30．

［3］高?。撔谭ǖ牡赖滦裕跩］．貴州社會(huì)科學(xué)，2007－03－20．